2020年司法考试二卷《刑法》练习题答案6

2020年司法考试二卷《刑法》练习题答案6
2018年司法考试二卷《刑法》练习题答案6
【内容提要】
犯罪形态包括故意犯罪过程中的停止形态、共同犯罪形态、一罪
与数罪形态三类。

故意犯罪过程中的停止形态，是指故意犯罪在其发生、发展和完
成的过程与阶段中，因主客观原因而停止下来的各种状态。这里的
“故意犯罪过程”，是一个假设的完整的犯罪过程。它可以分为预
备与实行两个阶段。在这些不同的犯罪阶段，可能出现不同的犯罪
停止形态。其中，在犯罪预备阶段，可能出现犯罪预备和犯罪中止
形态;在犯罪实行阶段可能出现犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂形态。
任何一种犯罪停止形态出现，实际的犯罪过程即告结束。故意犯罪
的停止形态的种类包括：(1)犯罪完成形态，即犯罪既遂;(2)犯罪未
完成形态，包括犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止。其主要特征有：
(1)犯罪的停止形态是实际犯罪过程的结局;(2)一个实际的犯罪过程
只能有一个犯罪停止形态;(3)犯罪的停止形态之间不能互相转化。

犯罪既遂，是指行为人故意实施的行为已经具备了某种犯罪构成
的全部要件。对同一犯罪而言，其犯罪构成的基本要件应当是一致
的，其完成形态与未完成形态的区别主要在于：(1)在犯罪构成主观
方面，表现为犯罪故意的内容之实现程度不同。犯罪既遂是实现了
犯罪故意的内容的犯罪停止形态，犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止
是犯罪故意的内容因为行为人意志以内或者意志以外的原因而未实
现的犯罪停止形态。(2)在犯罪构成客观方面，表现为行为是否对犯
罪客体造成刑法分则规定的侵害。对犯罪客体造成刑法分则规定的
侵害的，是犯罪既遂;未造成法定的侵害的，是犯罪预备、犯罪未遂
或犯罪中止。犯罪既遂的类型包括：(1)直接故意的结果犯，它以发
生法定的犯罪结果为犯罪既遂的标准;(2)行为犯，它以法定的犯罪
行为完成作为犯罪既遂的标准;(3)危险犯，它以行为造成发生某种
危害结果的危险状态为犯罪既遂的标准;(4)举动犯一着手即为犯罪
既遂。举动犯包括刑法分则将预备性质的行为提升为实行行为的犯
罪和教唆煽动性质的犯罪两种，它有犯罪预备、犯罪预备阶段的犯
罪中止形态，无犯罪未遂形态。在追究既遂犯的刑事责任时，应当
注意：(1)犯罪既遂本身不是量刑情节，不能因犯罪既遂而从重处罚
或者从宽处罚;(2)应当根据行为的犯罪情节和后果确定应当适用的
法定刑的幅度;(3)最后根据行为人有无量刑情节，结合刑法规定的
量刑制度判处刑罚。

犯罪预备，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于
行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。
其特征是：(1)已经开始实施犯罪的预备行为。犯罪预备行为是为犯
罪的实行而准备工具、创造条件的行为。犯罪预备行为是刑法总则
规定的犯罪行为，不能是刑法分则规定的具体犯罪的实行行为;它只
能对犯罪客体造成威胁，而不能造成实际的侵害。犯罪预备行为也
不同于犯意表示。犯意表示是犯罪意图的单纯表露，是犯罪思想，
无社会危害性，不构成犯罪。(2)未能着手犯罪实行行为。这一特征
使它与犯罪未遂区别开来。(3)未着手是由于犯罪分子意志以外的原
因。这是犯罪预备与犯罪预备阶段的犯罪中止相区别的主要标志。
“意志以外的原因”，是指足以阻止犯罪意志及犯罪活动的因素，
包括客观上不能、主观上无能力、客观上能而主观上误认为不能等
情况。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。

犯罪未遂，是指行为人已经着手具体犯罪构成的实行行为，由于
其意志以外的原因而未能完成犯罪的犯罪停止形态。其特征是：(1)
已经着手犯罪的实行行为。这是犯罪未遂与犯罪预备和犯罪预备阶
段的犯罪中止相区别的主要标志。(2)犯罪未完成而停止下来，即犯
罪未得逞。包括：未发生法定的犯罪结果;未完成法定的犯罪行为;
未造成法定的危险状态。(3)犯罪停止在未完成形态是犯罪分子意志
以外的原因所致。这是犯罪未遂与犯罪实行阶段的犯罪中止相区别
的关键。犯罪未遂的类型可以分为：实行终了的未遂与未实行终了
的未遂;能犯未遂与不能犯未遂(后者包括工具不能犯未遂和对象不
能犯未遂)。注意：不能犯不等于迷信犯。后者对犯罪客体不可能造
成任何危害或者威胁，不构成犯罪。对于未遂犯，可以比照既遂犯
从轻或者减轻处罚。

犯罪中止，是指在犯罪过程中，行为人自动停止犯罪或者自动有
效地防止犯罪结果的发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。自
动停止犯罪的犯罪中止应当具备时空性(出现犯罪的其他停止形态之
前)、自动性(停止犯罪出于犯罪分子的本意)、彻底性(彻底停止此
项犯罪)三个特征。自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止应当具
备时空性、自动性、彻底性、有效性(有效地防止了犯罪结果的发生)
四个特征。对于中止犯，未造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，
应当减轻处罚。

共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。其特征是：(1)犯罪主
体：二个以上的自然人(每个人均符合犯罪主体的条件;如果是特殊
主体才能构成的犯罪，实行犯应当具备法定的身分);二个以上的单
位;自然人(有责任能力的)和单位。(2)客观要件：共同犯罪行
为――在共同犯罪故意支配之下的、相互联系、彼此配合的追求同
一危害社会的结果、完成同一犯罪的行为。可以是共同作为、共同
不作为、一方作为另一方不作为;可以是共同的实行行为，也可以是
组织行为、教唆行为、实行行为、帮助行为的结合。(3)主观要件：
共同犯罪故意――每个人都有犯罪故意;每个人的犯罪故意的内容相
同，是为了对同一犯罪客体造成侵害;行为人之间有犯意联系，认识
到是与其他人共同实行犯罪。(4)客体要件：针对或者侵害的是同一
客体。共同犯罪的形式包括：(1)任意共同犯罪与必要共同犯罪。(2)
事前有通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪。(3)简单共犯与复
杂共犯。(4)一般共同犯罪与特殊共同犯罪。共同犯罪人中，主犯是
指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用
的犯罪分子;从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子;
胁从犯是指被胁迫参加犯罪的人;教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯
罪分子。组织、领导犯罪集团的首要分子对集团所犯的全部罪行负
刑事责任;其他主犯对所参与或者组织、指挥的全部犯罪负刑事责任。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。对于胁从犯，应当按照
他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。对于教唆犯，应当按照他在
共同犯罪中的作用处罚;教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处
罚;被教唆的人没有犯被教唆的罪的，对于教唆犯，可以从轻或者减
轻处罚。

区分一罪与数罪应当以犯罪构成的个数为标准。一罪的类型包括
单纯的一罪、实质的一罪(想象竞合犯、结果加重犯、继续犯)、法
定的一罪(结合犯、惯犯)、处断的一罪(连续犯、牵连犯、吸收犯)。
数罪的类型包括同种数罪、异种数罪。

实质的一罪。想象竞合犯，是指实施了一个行为而触犯数个罪名
的犯罪形态。其特征是：只实施了一个行为;一行为同时触犯数个罪
名。对于想象竞合犯，应当择一重罪处断。结果加重犯，是指实施
基本犯罪构成要件的行为，由于发生了法律规定的基本犯罪构成要
件结果以外的加重结果，刑法对其规定了加重法定刑的犯罪形态。
其特征是：实施了基本犯罪行为，发生了法定的加重结果;对基本犯
罪行为与加重的结果均有罪过。其种类包括：基本犯为故意，对加
重的结果也是故意;基本犯为故意，对加重的结果出于过失;基本犯
是过失，对加重的结果也是过失。对于结果加重犯，在处罚时应当
适用刑法分则规定的加重的法定刑。继续犯，是指犯罪既遂后，犯
罪行为和不法状态在一定时间内处于持续状态的犯罪形态。其特征
是：只有一个犯罪行为;犯罪行为于犯罪既遂后处于继续状态;犯罪
行为与不法状态同时继续;犯罪行为必须持续一段时间。对于继续犯，
在处罚时应当适用刑法分则规定的法定刑。持续时间的长短是量刑
的重要情节。

法定的一罪。结合犯，是指两个以上独立罪名的不同犯罪行为，
根据刑法分则的规定结合成一种新罪的犯罪形态。其特征是：数个
独立的具体犯罪;结合为一个新罪;结合基于刑法分则的规定。对于
结合犯，应当根据刑法分则的法定刑处罚。惯犯，是指以某种犯罪
为常业，或者以犯罪所得为主要生活来源或者挥霍来源，在较长时
间反复实施他一种或者几种犯罪，以养成犯罪恶习的犯罪分子及其
犯罪形态。对于惯犯，在处罚时，适用刑法分则的法定刑。

处断的一罪。连续犯，是指基于同一的或者概括的犯罪故意，连
续实施数个独立构成犯罪的行为，触犯同一罪名的犯罪形态。其特
征是：连续的数个独立的犯罪行为;基于同一的或者概括的犯罪故意;
触犯同一罪名。对于连续犯，应当按一罪从重处断。牵连犯，指以
实施某一犯罪为目的，其犯罪的方法行为或者结果行为又触犯其他
罪名的犯罪形态。其特征是：必须有两个以上性质不同的犯罪行为;
数个犯罪行为之间存在着牵连关系。对于牵连犯，应当采用吸收原
则，按法定刑最重的一罪论处。也有规定实行数罪并罚的。吸收犯，
是指数个犯罪行为因一个被另一个吸收，失去独立存在的意义,而仅
按吸收的罪处断的犯罪形态。其特征是：有数个犯罪行为;数行为之
间有吸收关系(重行为吸收轻行为、主行为吸收从行为、实行行为吸
收非实行行为)。对于吸收犯，按吸收之罪处断。