电大法学本科毕业论文《论有限责任公司股权转让制度的完善》

中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育法学专业毕业论文论有限责任公司股权转让制度的完善姓名：学校：学号：指导教师：定稿日期： 2014.2有限责任公司兼具资合性与人合性的特征，这一特质决定了法律既要尊重股东出让股权的意愿，又要保持股东之间的信赖关系。

我国《公司法》关于有限责任公司股权转让制度的规定虽然较之前的公司法进步了许多，但依然存在着一些不足，应从存在瑕疵出资的股权转让、转让部分股权权能的股权转让、侵犯股东优先认购权的股权转让、未办理变更登记手续的股权转让、股权的非协议转让几方面进行完善。

关键词：有限责任公司股权股权转让引言 (1)一、有限责任公司股权转让概述 (1)（一）有限责任公司 (1)（二）股权及其分类 (1)（三）股权转让的形式 (2)1．内部转让和外部转让 (2)2．全部转让与部分转让 (2)3．约定转让与法定转让 (3)二、我国公司法关于有限责任公司股权转让制度的规定 (3)（一）股权内部转让制度 (3)（二）股权外部转让制度 (3)1．其他股东的同意权 (3)2．其他股东的优先购买权 (4)（三）股权的强制执行制度 (4)（四）股权转让登记制度 (5)（五）股权回购制度 (5)（六）股权的继承制度 (6)三、有限责任公司股权转让实践中出现的问题 (6)（一）存在瑕疵出资的股权转让问题 (6)（二）转让部分股权权能的股权转让问题 (7)（三）侵犯股东优先购买权的股权转让 (7)（四）未办理变更登记手续的股权转让问题 (8)（五）股权的非协议转让问题 (8)四、完善我国有限责任公司股权转让制度的几点建议 (9)（一）增加规定瑕疵股权转让中过错方的补充赔偿责任 (9)（二）对转让部分股权权能的条件做单独规定 (9)（三）对股权转让的程序、价格进行细化 (10)（四）完善与股权转让相关的具体规则 (11)（五）对股权的非协议转让问题进行修改与补充 (11)参考文献 (13)论有限责任公司股权转让制度的完善引言公司股权转让制度是现代公司资本制度的重要组成部分，它对于维持公司资本、促进投资自由、实现股东权益具有重要的作用。

近年来，随着我国法治进程的不断推进，因有限责任公司股权转让所产生的纠纷不断增加，日益成为社会各界关注的焦点之一。

目前，不仅理论界对有限责任公司股权转让问题存在很大的分歧，司法实务中对此也存在极为相佐的操作。

鉴于有限责任公司股权转让的重要性与复杂性，我国《公司法》专门设立了第三章,规定“有限责任公司的股权转让”，从第七十二条到七十六条，共计五个条文。

相比以前的旧公司法，无论是从立法技术上还是在法律体系上都有了很大的进步。

尽管如此，我们还是不得不承认，这其中仍存在很多不足，有待进一步完善。

因此，本文对我国现行有限责任公司股权转让制度进行评价和反思，并对进一步完善我国的有限责任公司股权转让制度提出自己的建议。

一、有限责任公司股权转让概述（一）有限责任公司何为有限责任公司，各国公司法的规定以及理论界的界定并不相同，但它们在实质上并不存在太大差别。

我国公司法的规定，有限责任公司是指由50个以下的股东出资设立的，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。

其实有限责任公司除了具有营利性、社团性、法人性和股东责任的有限性之外，其独特的特征在于其股东的数量极少，公司建立在股东彼此认识，互相信任的基础，与股份有限责任公司相比，其人合性的特征更加突出，也正因为如此，法律对其股权转让的规定更加明确。

（二）股权及其分类股权即股东权，是指股东因向公司出资而享有的权利，由于各国公司形态的差异以及股权内容的不同，通常依不同的标准从不同的角度可以对股权作以下分类：根据股权的内容和行使的目的，股权可分为自益权与共益权。

自益权是指股东专为自己利益的目的而行使的权利。

共益权是指股东既为自己的利益又兼为公司利益的目的而行使的股权。

自益权与共益权是对股权的基本分类，也是在公司实践中最常见的分类。

就自益权与共益权的性质而论，自益权主要是财产权，共益权主要是管理权，二者相辅相成，共同构成了股东所享有的完整股权。

根据股权的行使方式，股权可分为单独股东权与少数股东权。

单独股东权，是指可以由股东一人单独行使的权利。

包括股东在股东会上的表决权，宣告股东会决议无效的请求权等。

此种权利是每一个股东都享有并可以依自己的意志行使单独股东权，而不受其他限制。

少数股东权是指持有已发行股份的一定比例以上的股东才能行使的权利。

行使少数股东权的股东既可是自己持股数达到一定比例的股东，也可是其所持股份合并达到一定比例的数名股东。

根据股权的性质，股权可分为固有权与非固有权。

固有权是指公司法赋予股东享有的，不得以公司章程或者股东会决议予以剥夺或者限制的权利。

非固有权是指非由公司法直接赋予的，可由公司章程或股东会议予以剥夺或者限制的权利。

自益权多属于非固有权，而共益权多属于固有权。

根据股权享有的主体，股权可分为普通股东权与特别股东权。

股份有限公司的股东有普通股东和特别股东之分，相应的就有普通股东股权与特别股东权的分类。

（三）股权转让的形式有限责任公司股权转让是指有限责任公司的股东依约定或者依照法律的规定将其享有的股权部分或全部转让给他人的行为，其转让的形式主要有以下几种分类:1．内部转让和外部转让这是根据受让人的不同而作的分类。

内部转让即股东之间的转让，是指股东将自己的股份全部或部分转让给公司的其他股东。

外部转让，是指部分股东将自己的股份全部或部分转让给股东以外的第三人。

2．全部转让与部分转让这是根据标的在转让中是否分割而作的划分。

部分转让指股东对股权的一部分所作的转让，也包括股权分别对二个以上的主体所作的转让。

全部转让指股权的一并转让。

3．约定转让与法定转让这是根据转让所赖以发生的依据而作的划分。

约定转让是基于当事人合意而发生的转让，如股份的出让等。

法定转让是依法发生的转让，如股份的继承等。

二、我国公司法关于有限责任公司股权转让制度的规定我国《公司法》关于有限责任公司股权转让制度的规定，归纳起来，主要包含六项制度，即股权内部转让制度、股权外部转让制度、股权转让登记制度、股权的强制执行制度、股权回购制度和股权的继承制度。

（一）股权内部转让制度《公司法》第72条第1款规定：“有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

”这表明，我国《公司法》在股东内部转让股权问题上采用自由转让原则。

因为有限责任公司具有很强的人合性特征，公司的组建依赖于股东之间的信任关系和共同利益关系，而股东之间转让股权并不导致新股东的产生，不会破坏股东之间的人合关系，基于对股东自治权的尊重和对股东自治能力的充分信任，其转让制度应以“自由”为基调。

然而，这种自由并非是绝对的自由，《公司法》第72条第4款又规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

”可见，股东之间的股权转让虽不受《公司法》的明文限制，但会受到公司章程的制约。

（二）股权外部转让制度股权的外部转让与股权内部转让最大的不同在于：原股东之间的和谐、稳定、相互信赖的关系可能因第三人的介入而受到影响，甚至遭到破坏。

为此，《公司法》对股东向股东以外的第三人转让股权进行了严格的限制，规定了其他股东的同意权、优先购买权。

1．其他股东的同意权《公司法》第72条第2款规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。

股东应就其股权转让事项书面通知其他股东，征求同意。

其他股东自接到书面通知起30日未答复的，视为同意转让。

”这里讲的其他股东过半数同意，是以股东人数为标准，即实行“股东多数决”而非“资本多数决”.这是因为：有限责任公司股东间，存在基于人身信赖的合同关系，股权转让事宜，是基于股东财产处分权而在股东彼此之间发生的合同变更问题，而非公司资本运营过程中的内部决策问题；它需要考虑的是每个人的意愿，而非大股东的意志；需要遵循的是股东平等而非股权平等。

2．其他股东的优先购买权《公司法》第72条第3款规定：“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

”股东的优先购买权是一项法定权利，该项权利未经股东同意，不得以公司章程或股东会多数决原则予以限制和剥夺。

本条确认了现有股东的“优先购买权”，即：经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东，包括同意该项转让的股东和不同意该项转让的股东都有优先购买权。

相对于72条第2款规定的“不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让”而言，该款的规定不是义务，而是权利。

但是这种权利是以“在同等条件下”为限制的。

所谓“条件”指股权转让方提出的对价，主要是股权转让的价金、也包括其他的附加条件。

只有本公司的其他股东购买出售股权的条件低于公司以外的受让人所出条件时，才可以将股权转让给现有股东以外的人。

（三）股权的强制执行制度《公司法》第73条规定：“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。

其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

”股权作为财产权，可以作为强制执行的标的。

当债务人拒绝向债权人自动履行具有强制执行效力的已经生效的法院判决、裁定或法律规定由人民法院执行的其他法律文书所确认的债权时，其所拥有的公司股权可以作为强制执行的标的，但该强制执行必须依照法律规定的程序进行。

在强制执行程序中转让有限责任公司股东的股权时，为了既便于债权的执行又尽可能维护公司的人合性，本条规定人民法院应当通知公司及全体股东，并再次确认其他股东在同等条件下的优先购买权。

通知公司是为了使其协助执行，通知其他股东是为了保障其行使优先购买权。

本条也规定的其他股东行使优先购买权的期限，即自人民法院通知之日起满二十日，逾期不行使的视为放弃权利，以有效协调、平衡法院公权力强制性和股东私权优先性之间的关系。

（四）股权转让登记制度《公司法》第74条规定：“依照本法第七十二、七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。

”这一规定表明，我国《公司法》并没有赋予有限责任公司在股东转让股权的过程中享有任何实体性权利。

也就是说，在股东转让股权的过程中，有限责任公司仅负有变更股东登记的程序性义务，即：第一，注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，以保持股东出资证明文件的准确性；第二，根据股东及其股权变化情况修改公司章程、修改股东名册并记载变更之后各股东的出资额，以维护其作为股东身份证明文件的公信力。