第三章保证

3、移转、变更及消灭上的附从性。 、移转、变更及消灭上的附从性。 （1）主债权移转时，债权人对保证人的保证债权 ）主债权移转时， 原则上随同移转 随同移转。 原则上随同移转。保证人转而对新债权人承担保证 债务（请参阅我国《担保法》第22条、《担保法解 债务（请参阅我国《担保法》 条、《担保法解 释》第28条。第29条）。 条 条 （2）对主债的变更，保证债务也具有一定的附从 ）对主债的变更， 首先，当债务人、 度。首先，当债务人、债权人协商减轻被保证债务 保证人的保证债务亦随之而减轻（请参阅《 时，保证人的保证债务亦随之而减轻（请参阅《担 保法解释》 其次， 保法解释》第30条）。其次，当被保证债务因不履 条 迟延履行而发生违约金债务或赔偿金债务时， 行、迟延履行而发生违约金债务或赔偿金债务时， 保证人对此违约金债务或赔偿金债务， 保证人对此违约金债务或赔偿金债务，亦负保证责 任。 （3）在债的消灭上，保证债务对主债务具有完全 ）在债的消灭上， 的附从性，主债务无论因何种原因而消灭， 的附从性，主债务无论因何种原因而消灭，保证债 务均随之而消灭。 务均随之而消灭。
1、成立上的附从性。保证债务的成立必以被 、成立上的附从性。 保证的主债务的有效成立为前提条件。 保证的主债务的有效成立为前提条件。如果 主债务无效或被撤销， 主债务无效或被撤销，保证债务亦随之而无 被保证债务附有始期或停止条件， 效；被保证债或停止条件。 2、范围及强度上的附从性。 、范围及强度上的附从性。 （1）范围上，如果保证合同约定的保证债务 ）范围上， 的范围及强度超过实际成立的被保证债务， 的范围及强度超过实际成立的被保证债务， 缩减至被保证债务范围以内。 缩减至被保证债务范围以内。 （2）强度上，凡被保证人可得对抗债权人的 ）强度上， 事由，保证人亦得以之对抗债权人。 事由，保证人亦得以之对抗债权人。如被保 证债务成为自然债务， 证债务成为自然债务，保证债务亦随之而成 为自然债务。 为自然债务。
二、保证的性质和特征
（案例）1998年，某贸易公司要做一宗煤炭销售业 案例） 年 为组织货源，向银行贷款1000万元，合同约定 万元， 务，为组织货源，向银行贷款 万元 借款期限为一年， 借款期限为一年，连带责任保证担保人为某商业集 保证期间为贷款发放日起两年。合同签订后， 团，保证期间为贷款发放日起两年。合同签订后， 银行如约发放了贷款。两个月后，购货方反悔， 银行如约发放了贷款。两个月后，购货方反悔，单 方面宣布终止煤炭买卖合同，贸易公司一方面积极 方面宣布终止煤炭买卖合同， 向购货方索赔，另一方面， 向购货方索赔，另一方面，为减少因银行利息造成 的损失，与银行谈判，要求提前还款， 的损失，与银行谈判，要求提前还款，并相应降低 利率，经过协商，双方重新签订了借款合同， 利率，经过协商，双方重新签订了借款合同，将借 款期限变更为三个月，利率也做了调整。 款期限变更为三个月，利率也做了调整。贷款到期 贸易公司将没有付出的资金500万元还给银行并 后，贸易公司将没有付出的资金 万元还给银行并 支付了全部利息， 支付了全部利息，由于购货方的违约造成贸易公司 200万元无法偿还，于是，银行要求保证人某商业集 万元无法偿还， 万元无法偿还 于是， 团偿还余款， 团偿还余款，商业集团认为借贷双方变更借款合同 条款没有经过保证人书面同意，因此，拒绝承担保 条款没有经过保证人书面同意，因此， 证责任。 证责任。
保证担保中存在两个相关联的债务：一个是 保证担保中存在两个相关联的债务： 保证人对债权人承担的保证债务， 保证人对债权人承担的保证债务，另一个是 债务人对债权人承担的被保证债务。 债务人对债权人承担的被保证债务。保证债 务呈以下性质、特征： 务呈以下性质、特征： （一）保证债务附从于被保证债务。 保证债务附从于被保证债务。 被保证债务是主债务，保证债务是依附于主 被保证债务是主债务， 债务而存在的附从性债务。附从性表现在： 债务而存在的附从性债务。附从性表现在：
（二）具有相对的独立性。 具有相对的独立性。 保证人承担保证责任，是对债务人信用活动的支 保证人承担保证责任， 因此在什么范围、条件下承担保责任， 持，因此在什么范围、条件下承担保责任，被保 证债务的主体（债权人、债务人）、内容变更后， ）、内容变更后 证债务的主体（债权人、债务人）、内容变更后， 保证人是否继续承担保证责任， 保证人是否继续承担保证责任，均须出于保证人 自愿。这决定保证债务的相对独立性。 的自愿。这决定保证债务的相对独立性。 主要表现在： 主要表现在： 1、保证债务的范围及强度虽然不能超过被保证债 、 但可以小于、弱于被保证债务。 务，但可以小于、弱于被保证债务。保证人可以 与债权人约定只为其中部分债务担保， 与债权人约定只为其中部分债务担保，不为全部 债务担保。对无条件的被保证债务， 债务担保。对无条件的被保证债务，可以约定为 有条件的保证债务。 有条件的保证债务。
保证责任形式和保证责任方式
所谓保证责任的形式，是根据保证人以何种形 所谓保证责任的形式， 式人来承担保证责任进行的一种划分。 式人来承担保证责任进行的一种划分。 根据现行法律规定，保证责任形式有两种，即 根据现行法律规定，保证责任形式有两种， 代为履行和赔偿损失。 代为履行和赔偿损失。所谓代为履行是指要求 保证人以于债务人相同的方式履行保证责任。 保证人以于债务人相同的方式履行保证责任。 而赔偿损失则不需要承担履行之责， 而赔偿损失则不需要承担履行之责，只是需要 以赔偿形式承担保证责任。 以赔偿形式承担保证责任。 保证责任的方式，是按照保证债务与主债务的 保证责任的方式， 关系，而对于保证责任的一种划分。 关系，而对于保证责任的一种划分。 按照此标准，保证责任的方式包括一般保证和 按照此标准， 连带保证。 连带保证。
【案例】1996年8月30日，金坛电工材料厂向 案例】 年 月 日 某银行金坛支行申请贷款120万元用于购买原 某银行金坛支行申请贷款 万元用于购买原 材料， 材料，金坛支行向电工材料厂提供了一式三 份空白借款合同，要求其提供担保。次日， 份空白借款合同，要求其提供担保。次日， 电工材料厂将已盖有本厂公章及担保人金坛 轻纺集团公章、 轻纺集团公章、法定代表人私章的空白借款 合同以及轻纺集团的《资产负债平衡表》 合同以及轻纺集团的《资产负债平衡表》和 损益表》提交给支行。 《损益表》提交给支行。支行确认保证人的 资格后，双方签订了借款合同。约定金额120 资格后，双方签订了借款合同。约定金额 万元，月利率12‰，还款期限 万元，月利率 ，还款期限1996年12月1日。 年 月 日 但贷款到期后电工材料厂未按约偿还本息。 但贷款到期后电工材料厂未按约偿还本息。 金坛支行要求轻纺集团承担保证责任， 金坛支行要求轻纺集团承担保证责任，代为 清偿借款。 清偿借款。轻纺集团则以并未为该笔借款提 供保证为由，拒绝承担保证责任。 供保证为由，拒绝承担保证责任。
事后，轻纺集团未待支行起诉，先行以电工材料厂 事后，轻纺集团未待支行起诉， 为被告，支行为第三人，向当地法院提起诉讼， 为被告，支行为第三人，向当地法院提起诉讼，请 求确认保证合同无效，该集团不承担保证责任。 求确认保证合同无效，该集团不承担保证责任。其 在起诉状中诉称： 日晚， 在起诉状中诉称：1996年8月30日晚，电工材料厂 年 月 日晚 厂长至原告财务科职员沈某家中，趁沈家无人之机， 厂长至原告财务科职员沈某家中，趁沈家无人之机， 盗用沈因故带回家中的原告公章及法定代表人印章， 盗用沈因故带回家中的原告公章及法定代表人印章， 盖在事先拟就的“借款协议”担保方一栏。 盖在事先拟就的“借款协议”担保方一栏。第二日 该厂厂长去市计划委员会经济协作科办事， 该厂厂长去市计划委员会经济协作科办事，又恰巧 发现有原告的《资产负债平衡表》、《损益表》 》、《损益表 发现有原告的《资产负债平衡表》、《损益表》各 一份，获取后在同日连同盖有被告公章和法定代表 一份， 人印章的“借款协议” 交给支行。同年9月 日原 人印章的“借款协议” 交给支行。同年 月21日原 告获悉其公章及法定代表人印章被盗后， 告获悉其公章及法定代表人印章被盗后，向所在地 的公安派出所报案，查证了上述事实。 的公安派出所报案，查证了上述事实。
保证责任的形式的转化
保证合同中约定保证人代为履行非金钱债务的， 保证合同中约定保证人代为履行非金钱债务的， 如果保证人不能实际代为履行， 如果保证人不能实际代为履行，对债权人因此 造成的损失，保证人应当承担赔偿责任。 造成的损失，保证人应当承担赔偿责任。 这种规定意味着，在被保证人无法履行或者没 有履行主合同义务的情况发生后，债权人无需 什么条件，就可以按照保证合同约定直接要求 保证人代为履行，并有权在其无法代为履行的 情况下，直接要求其承担赔偿责任。 这主要是针对最高法院曾经的解释中对于保证 人责任追究的一系列限制的。
第三章 保 证
第一节 第三节 第二节 第四节 保证概述 保证的效力 保证的成立 保证责任的变更与消灭
第一节 保证概述
一、保证的概念： 保证的概念： 保证是指保证人和债权人约定， 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行 债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任 按照约定履行债务或者承担责任的 债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的 担保。 担保。保证担保与债务人以其特定财产担保债务履 行的情况不同，涉及以下三个方面的关系： 行的情况不同，涉及以下三个方面的关系： 1、债权人与债务人的主债权债务关系，既是保证 主债权债务关系， 、债权人与债务人的主债权债务关系 担保赖以有效成立及继续存在的前提， 担保赖以有效成立及继续存在的前提，同时又是保 证担保的对象， 证担保的对象，即债权人对债务人的债权是被保证 的债权，债务人对债权人的债务是被保证的债务。 的债权，债务人对债权人的债务是被保证的债务。
2、债权人与保证人的保证债权债务关系，与一般的 、债权人与保证人的保证债权债务关系， 保证债权债务关系 债不同： 债不同： 标的 保证人为保证被保证债务的履行而代债务人 标的——保证人为保证被保证债务的履行而代债务人 履行债务或依法承担其他责任。 履行债务或依法承担其他责任。当被保证债务为金 钱债务时，如债务人不履行债务， 钱债务时，如债务人不履行债务，保证人有代为履 行的义务。当被保证债务为非金钱债务时（ 行的义务。当被保证债务为非金钱债务时（如履行 预约绘画的义务），如债务人不履行债务， ），如债务人不履行债务 预约绘画的义务），如债务人不履行债务，保证人 对债权人便只有代为赔偿损失的责任。《担保法》 。《担保法 对债权人便只有代为赔偿损失的责任。《担保法》 条规定“ 第6条规定“保证人按照约定履行债务或者承担责任” 条规定 保证人按照约定履行债务或者承担责任” 所指的就是保证人履行保证债务的两种不同情况。 所指的就是保证人履行保证债务的两种不同情况。