第八章买卖合同

• 买卖系将一物所有权或将其他权利移转以收取价金之合同。
– 英美法的买卖合同（《牛津法律大词典》）
• 是指通过当事人的合意一致而将某物的所有权或某土地权益 或无形财产权益从一方当事人转移至另一方当事人，以取得 金钱价值。
–分析：《合同法》第130条采纳的是哪一种合同的概 念？其产生何种后果？
• 所有权保留买卖中买方的期待权、企业转让、当事人对于 证券帐户项下的余额的交易、金融资产管理公司从商业银 行通过招标购得的不良贷款债权（NPL）、房地产开发商 所谓的楼花、预购方在房屋预售合同项下的权利义务的买 卖，都不能适用买卖。
第二节 买卖双方当事人的义务
出卖人的基本义务
• 交付标的物并移转标的物所有权
• 出卖人的瑕疵担保义务
–“瑕疵担保”的概念
• 是指有偿合同中的债务人对其所作出的给付应担保其权利 完整和标的物质量合格。 – 如果债务人违反此种担保义务，则应承担瑕疵担保责任。
– 瑕疵担保义务可分为:
• 物的瑕疵担保义务 • 权利瑕疵担保义务
• 《合同法》中买卖合同的风险负担规则
– 一般规则——交付主义
• 《合同法》第142条：标的物毁损、灭失的风险，在标的 物交付之前由出卖人承担，交付以后由买受人承担，但法 律另有规定或者当事人另有约定的除外。
– 几点问题：
– 【案情】
• 2004年6月，李某在某电脑公司选中了某品牌笔记本电脑一台，促销 价格为人民币6888元。但李某随身只带了5000元，不足支付，由于该 品牌该型号的电脑只剩这一台，经过协商，公司同意将电脑卖给李某， 并约定，李某先支付5000元，公司为李某保留这台电脑，等李某支付 余款1688元时，公司则将电脑交给李某。当晚电脑公司被盗，李某选 中的电脑也被盗走。次日，李某携带余款来取电脑时，发现电脑被盗， 便要求电脑公司返还已经支付的5000元，而电脑公司认为，双方的买 卖合同已经成立，电脑也已属于李某所有，因此这一损失也由李某承 担，公司不负有赔偿责任，也不应返还李某已经支付的部分电脑款项。 李某遂起诉至人民法院。 – 请问： • （1）电脑的所有权归谁所有？ • （2）电脑公司是否应赔偿李某损失？为什么？
• 受买卖法局限性的牵连，互易的范围势必大受影响。因为 买卖法规范相当程度上可以准用与其他有偿契约，买卖的 客体倘若限于有体物，股权臵换或者“债转股”是否受 175条支配？
• 买卖合同的示范功能
– 向上的示范功能
– 史尚宽：“买卖在自由经济社会，为营利行为之代表方 法，契约法之理论，多胚胎于此。” – 合同法总则是以双务、有偿合同为标准建立起来的，买 卖作为有偿合同的代表，其有关规则被提炼出来置于总 则。主要包括：
第八章 买卖合同 §130－175
本章要点
• 买卖的特征
• 买卖的当事人
• 买卖的标的物范围（130、132）
• 标的物所有权的转移：
– 交付（133）
• 出卖人的瑕疵担保义务
– 质量瑕疵担保义务（153－154、 155 、158－159）
– 权利瑕疵担保义务
• 风险负担规则
– 买卖合同的风险负担 • 一般规则（142） • 路货的风险负担（144） • 送交买卖的风险负担（145） – 其他合同的风险负担 • 租赁（231）
– 合同订立的要约、承诺规则 – 三项抗辩权 – 附随义务
– 向下的示范功能
• 买卖合同一般位居债法分论的首位；
• 其他有偿合同参照买卖的基本规则进行制定；
– 租赁、承揽、运输等合同中的瑕律对其他有偿合同无规定时，可参照买卖。
– 《合同法》§174：法律对其他有偿合同有规定的，依 照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。
– 地上权（宅基地使用权、土地承包经营权） – 知识产权
• 下列立法中的买卖合同属于哪种合同的概念？
– 《日本民法典》第555条
• 买卖合同是“当事人约定一方转移财产权于他方，他方支付 价金之契约” 。
– 《越南民法典》第422条
• 买卖合同的标的可以是物或者财产权利。
– 《澳门民法典》第865条
• 《合同法》物的瑕疵担保责任的构成要件
– 1、出卖人交付的标的物不符合质量要求
• 《合同法》第153条：出卖人应当按照约定的质量要求交 付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标 的物应当符合该说明的质量要求。
• 《合同法》第154条规定，“当事人对标的物的质量要求 没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍 不能确定的，适用本法第六十二条第一项的规定。” • 小结：
• 一、风险在合同订立时移转
– 优士丁尼国法大全：合同成立时起货物风险移转到买方。
– 影响了15世纪的欧洲法典
– 《瑞士债务法》（1881）第185条：
• 除当事人另有约定或者特殊情况外，合同成立时合同标的 物之收益与风险移转至买方。……附停止条件的买卖合同， 标的物的收益与风险在条件成就时移转至买方。
第三节 买卖合同中的风险负担
140,142-149
一、风险和与风险负担
• （一）何谓风险？
– 是指因不可归责于当事人的事由致使标的物毁损灭失的不利 状态。
• （二）风险的范围：
– 1、不可抗力：
• 不可归责于双方当事人的意志的事件
– 2、意外事件（通常事变） • 非因当事人的故意或过失而偶然发生的事故。 • 第三人的过错行为
– 也不包括需登记的船舶和飞行器，不动产或无体的电力
– 联合国贸法会对“应收帐款债权”（Receivables）的转让或 担保性转让另有立法，债权转让也不适用CISG。
– 广义说：
• 买卖合同是财产权有偿转让的合同，即出卖人将财产所有 权或其他财产权移转于买受人，买受人支付价款的合同。
– 两种概念的区别 • 标的物的范围不同 • 所有权外的其他物权
• 出卖人违反瑕疵担保责任的法律后果
– 《合同法》第155条规定：出卖人交付的标的物不符合质量要 求的，买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担 违约责任。 – 《合同法》第111条
• 质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。 对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一 条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损 失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、 退货、减少价款或者报酬等违约责任。
• 二、风险在所有权移转时移转
– 法谚：“天灾归所有人承担”
– 1979年英国《货物买卖法》第20条第一款规定：
• 除非当事人另有协议，在货物上的财产所有权移转给买方 之前，货物的风险一直由卖方承担。但是，一旦货物的财 产所有权移转给买方，不论货物是否交付，货物的风险均 由买方承担。
– 1906年的美国《统一买卖法》第22条
– 我国法采纳的主观标准优先。
– 买受人及时检查并将质量不符合约定的情况通知出卖人。 • 《合同法》第158条规定，“买受人收到标的物时应当在 约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时 检验。”
– 德国法区分了商人间买卖与非商人间买卖
• 非商人间的买卖中，买受人一般不承担及时检验义务
• 对于商人间的买卖，《德国商法典》第377条规定，
–（1）买卖对当事人双方均为商行为的，买受人应在出卖人 交付后不迟延地对商品进行检查，但以此举依通常的营业为 可能为限，并在出现瑕疵时，不迟延地向出卖人进行通知。 –（2）买受人不进行此项通知的，商品视为被承认，但瑕疵 在检查时不能辨识的，不在此限。
• CISG第38条：
–实际可行的最短时间
–运输到达目的地或新目的地 –最长为2年，但有约定的除外
– If the contract of sale involves carriage of the goods and the seller is not bound to hand them over at a particular place, the risk passes to the buyer when the goods are handed over to the first carrier for transmission to the buyer on accordance with the contract of sale. If the seller is bound to hand the goods over to a carrier at a particular place, the risk does not pass to the buyer until the goods are handed over to the carrier at that place. The face that the seller is authorized to retain documents controlling the disposition of the goods does not affect the passage of the risk.
• 买卖合同的标的物可否为他人之物？
– 《合同法》§51：无处分权的人处分他人财产，经权利人追 认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
– 分析：
• 张某欲出售一套占地620平方米的四合院私宅，刘某看房 后，感到该宅院多年失修，不过地理位臵较好，还是决定 买。但鉴于该房屋需要修缮，花费较大，张某同意刘某分 两次付款。
• 施米托夫：
– 从优士丁尼到拉贝尔，风险移转一直是买卖合同中一 个有争议的问题。他们提出了三种理论，三者都把对 特定物的风险移转或者与买卖合同的订立、或者与买 卖货物所有权的移转、或者与交货结合起来。在 1400年的岁月中，每一种理论都有其倡导者。 • 拉贝尔是德国法学家，他1926年提出统一货物买 卖法。
– 《德国民法》446条第一款
• 买卖标的物一经交付，物的意外灭失或者意外毁 损的风险即移转于买受人。自交付之时起，物的 收益归属于买受人，物的负担由买受人承担”