执行异议之诉与确权之诉的冲突与协调——以保全程序对在先确权案件的冲击为视角

执行异议之诉与确权之诉的冲突与协调——以保全程序对在先确权案件的冲击为视角执行异议之诉横跨审判与执行，在程序衔接、路径选择背后蕴含着深刻的价值判断，非有大视野者难以从理论高度统摄全局。

对于该制度的整体解读已有专家型法官珠玉在前，天同律师在理论解读上力有未逮，然面对实务需求，依然不惮浅陋，试从细微处生发开来，虽不敢称见微知著，但或可管中窥豹，略有所得。

本文系执行异议之诉系列文章的第一篇，在执行异议之诉与确权诉讼的冲调协调中，以保全程序为切片，检视现有实践规则的合理性，既是对规则是否周延的校验，也为理解执行异议之诉提供了一个更具体的视角。

案外人如欲对处于执行程序中的标的物主张实体权利，可能提起执行异议之诉，亦可能希望提起另案确权之诉。

关于两种救济路径的选择，司法解释已有明确结论：执行标的被采取查扣冻措施后，案外人应通过执行异议之诉而非另案确权之诉寻求救济。

值得进一步探讨的是，如标的物在保全阶段被查扣冻的，案外人是否仅能通过执行异议之诉获得救济，不能提起另案确权之诉？更进一步，如案外人提起确权之诉在先，标的物被法院保全在后，上述结论是否仍然成立？一、基本思路：执行程序开始后，案外人对执行标的物主张实体权利的，应提起执行异议之诉而非另案确权之诉在进入对后续问题的讨论前，有必要先对执行异议之诉与另案确权之诉的基本处理思路作一梳理。

场景1：标的已被执行法院采取查扣冻措施，案外人欲对标的主张实体权利。

1、执行法院对执行标的实体争议享有专属管辖权，案外人不应另案确权就案外人能否自行选择提起执行异议之诉或确权之诉，一度存在争议。

2015年出版的《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》（下称“《民事诉讼法理解与适用》”）认为，从尊重当事人诉权的角度出发，应允许其自行选择救济路径。

[1]另一种观点则认为，应赋予执行法院对执行标的实体争议的专属管辖权，不允许案外人另案确权。

采此种观点的首要理由系避免被执行人与案外人通过虚假诉讼逃避执行。

其次，实践中部分案外人在执行异议之诉败诉后另行提起确权之诉，不仅浪费了司法资源，亦可能导致法院间出现相互矛盾的认定。

最后，申请执行人多为一般债权人，其能否对确权判决申请再审或提起第三人撤销之诉，《民事诉讼法》并未明确规定，各地法院态度不一，如任由确权判决作出，申请执行人可能缺乏救济渠道。

[2]上述第二种观点已逐渐被司法解释吸纳为成文规则：《关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》（法发〔2011〕15号，下称“《执行权若干意见》”）提出，拟确权的财产被执行局查扣冻的，应中止审理；财产被处置的，应撤销确权案件；在查扣冻后确权的，应撤销确权文书。

[3]《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（法释[2015]10号，下称“《执行异议复议规定》”）规定，案外人不能依据执行标的被查扣冻之后作出的另案法律文书要求排除执行。

[4]最新出台的《关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》（法发〔2018〕9号，下称“《执行协调意见》”）进一步明确，确权的财产被查扣冻的，应驳回起诉。

[5]此外，北京[6]、广东[7]、江苏[8]、浙江[9]、山东[10]等地高院陆续出台了类似的指导意见，对确权判决的纠正等问题作出了细化规定。

2、案外人提起确权之诉后的处理方式实践中，确权法院在受案时往往并不明确知悉标的物被查冻扣的情况，执行法院通常在执行异议程序中才发现，确权法院已作出裁判。

综合上述规定及相关案例[11]，如案外人提起了确权之诉，则处理方式应为：（1）法院在受理阶段即应主动审查标的物的权属情况，被查扣冻的，不予受理；已经受理的应驳回起诉，并告知当事人通过执行异议程序主张权利。

（2）如确权法院在标的物被查扣冻后仍作出了确权文书，则在后的确权文书无法直接排除执行。

案外人如欲排除对标的物的执行，仍需启动执行异议程序。

届时执行法院不受确权判决约束，应对案外人就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益作出独立判断。

（3）就本不应作出的确权判决，应通过审判监督程序撤销。

如确权法院未主动撤销，可由执行法院与确权法院协商，确权法院依职权再审撤销原判；如无法协商解决，可报请共同上级法院，依审判监督程序处理。

[12]二、标的物被保全的，案外人亦应通过执行异议之诉而非另案确权之诉行权场景2：假设标的物系在保全阶段被查扣冻，上述结论是否仍然成立？现行司法解释仅规定了案外人对保全阶段的查扣冻措施可提起执行异议之诉，并未直接规定案外人不能提起另案确权之诉。

笔者认为，对既有规则作文义解读，应能得出标的物被保全后案外人不能提起另案确权之诉的结论，理由如下：1、保全措施在文义上属于司法解释规定的“查扣冻措施”，法院在适用时亦未将保全与执行阶段的查扣冻措施区别对待《执行协调意见》第八条在规定如何处理另案确权之诉时，采取的表述为“需要确权的财产已经被人民法院查封、扣押、冻结的，应当裁定驳回起诉”，并未区分保全与执行阶段的查扣冻措施。

由此，标的物被保全的，应属符合该条规定之文义。

此种解读亦在司法实践中得到了验证：标的物被保全的情形下，多地法院直接适用《执行协调意见》第八条，驳回了确权案件的起诉。

[13]类似的，《执行权若干意见》的表述为，“发现已经被执行局查封、扣押、冻结的，应当中止审理”。

而《执行异议复议规定》的用语虽为“执行标的被查封、扣押、冻结后”，但也未将保全阶段的查扣冻措施排除在外。

且实践中，对于案外人在法院采取诉前、诉中保全措施后取得的另案确权文书，广东、江苏等地高院均直接适用《执行异议复议规定》第二十六条之规定，不予认可。

[14]2、司法解释关于案外人可对保全阶段的查扣冻措施提起执行异议之诉的规定，反映了同等对待保全与执行阶段查扣冻措施的取向就案外人能否依据实体权利在保全阶段提起执行异议之诉，此前一度存在争议。

有观点认为，采取保全措施不属于“执行阶段”，对诉前、诉中财产保全裁定不服的，应依据《民事诉讼法解释》第一百七十一条之规定申请复议，不能提起执行异议及执行异议之诉。

《民事诉讼法理解与适用》即持此观点，江苏高院此前亦有类似规定。

然而，随着2016年《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》（下称“《财产保全规定》”）的出台，上述争议业已终结。

该规定第二十七条明确，对于争议标的物以外的财产保全措施，案外人可提起执行异议及执行异议之诉[15]。

此规定虽未明确案外人不能提起另案确权之诉，但该规定的出台，在相当程度上反映了同等对待保全阶段与执行阶段查扣冻措施的取向。

3、保全阶段与执行阶段的查扣冻措施在性质上并无本质区别，应予以同等对待，两种情形下案外人的救济路径亦应相当笔者认为，同等对待保全与执行中的查扣冻的实质合理性在于，首先，诉讼中与执行中的查扣冻措施并无本质差异，对案外人行权构成的阻碍亦属相当。

依据《财产保全规定》第17条，诉前保全措施可自动转化为诉讼中保全，并在进入执行后转化为执行中的查扣冻措施。

由此，无论标的系在保全还是执行阶段被限制处分，案外人的救济路径不应有显著区别。

其次，保全裁定的执行亦属于执行范畴，且参照执行程序处理保全相关问题，也可在民事诉讼制度中找到依据。

《民事诉讼法解释》第一百五十六条规定，“人民法院采取财产保全的方法和措施，依照执行程序相关规定办理”，《执行异议复议规定》第七条亦指出，对保全裁定执行过程中法院的行为，可提起执行（行为）异议。

[16]由此推论，标的物被保全的，案外人亦应提起执行异议之诉，而非提起另案确权之诉。

三、即便另案确权之诉启动在先，案外人仍应通过执行异议之诉而非另案确权之诉救济场景3：假设标的物被保全之前，案外人已提起确权之诉，上述结论是否仍然成立？需说明的是，实践中，案外人提起确权之诉通常会伴随着财产保全，上述场景出现的可能性非常有限。

如出现此种特殊情况，笔者认为：判断执行异议程序与确权之诉的优先性时，现行司法解释比较的是“采取查扣冻措施的时间”与“确权文书的作出时间”，并未将确权之诉的启动时间作为考虑因素。

又，保全阶段与执行阶段的查扣冻措施应同等对待。

由此可推论得出，即便确权之诉启动在先，仍应让位于保全程序。

1、可能的质疑：要求启动在先的确权之诉让位于保全程序，是否过度扩大了执行异议之诉适用范围？就上述推论，可能的质疑是，首先，如确权之诉已完成实体审理，此时要求案外人重新通过执行异议之诉行权，不仅浪费司法资源，案外人亦将丧失在另案确权之诉中投入的诉讼成本及管辖利益。

考虑到保全申请人将来是否产生实体权利尚不确定，要求在先的确权案件让位于保全程序，是否过度忽略了案外人的权益？其次，如另案确权之诉启动在先，债务人与案外人恶意串通的可能性相对有限，债务人反倒可能和申请执行人串通，阻碍案外人行权。

赋予执行异议之诉法院专属管辖权的根本原因系避免恶意串通规避执行，如确权之诉启动在先，赋予执行法院专属管辖权的正当性亦将减损。

最后，就另案确权判决，申请保全的一般债权人并不缺乏救济渠道。

在确权之诉过程中，可由确权法院通知一般债权人参与该诉讼，由各方在同一程序中辩论，无需借助执行异议之诉制度即可实现避免恶意串通之制度目的。

如一般债权人对另案确权之诉的结果存在异议，亦可通过再审及第三人撤销之诉救济。

据此，更进一步的疑问是，现行法是否应对确权之诉启动在先的情形作出特殊规制？具体而言，《执行协调意见》规定标的被查扣冻后，确权之诉即应驳回起诉，是否过于粗糙？而《执行异议复议规定》第二十六条仅比较“确权文书的作出时间”与“采取查扣冻措施的时间”，以此判断确权判决能否排除执行，又是否合理？2、对质疑的回应：基于体系解释及风险配置的分析（1）现行法框架下，即便允许确权之诉继续进行，确权判决亦无法产生排除执行的效力，最终仍需通过执行异议之诉解决如上已述，依据《执行异议复议规定》第二十六条，即便允许确权之诉继续进行，因确权判决系在标的被采取查扣冻后作出，该等确权判决仍无法直接排除执行。

案外人需依据实体权利提起执行异议之诉，由执行法院（即设例3中的保全法院）重新对案外人的权利能否排除执行作出判断。

由此，允许另案确权之诉继续进行，对案外人实际意义有限。

更重要的是，既然最终的确权判决无法排除执行，从体系解释角度也不宜允许确权之诉继续进行，否则亦属浪费司法资源。

故此，与其任由另案确权诉讼继续，不如由案外人直接在执行异议之诉中要求排除执行并确认权利。

另需说明，上述问题看似可通过确权法院追加保全申请人（为讨论方便，下称“申请执行人”）参与确权之诉解决，毕竟如其参与确权诉讼，自然应受诉讼结果约束。

但笔者认为此方案仍然存在问题，以下详述。

（2）从风险配置的角度而言，要求案外人承担诉讼成本等风险，并无显著不公笔者认为，虽然确权之诉让位于保全程序可能导致案外人需承担管辖利益、诉讼成本的丧失等不利后果，但相较于申请执行人，案外人对该等后果更具可归责性。