建设工程法规16,案例分析

• 法院最终采信了甲的意见，驳回业主的索赔请求。 • 业主上诉，二审法院维持原判。
• 案例2 • 2006年9月，甲单位修建一栋宿舍楼，通过招标方式
将工程施工发包给乙建筑公司。为保证建筑施工质量， 甲又与丙建设工程监理公司签订委托监理合同，委托 丙对建筑工程施工进行监督。双方在委托合同中约定， 丙应当选派具有相应资质的监理工程师进驻施工现场 对施工情况进行监督。并约定，进入施工现场的建筑 材料、建筑构配件和设备，未经监理工程师检验签字， 不得使用。但施工一个月后，丙将原选派到施工现场 的监理工程师指派到其他施工现场监督，而另行委派 该监理单位一位不具有监理工程师任职资格的职工实 施监理，由于该名职工不具有相应资质，又缺乏监理 经验，致使甲乘机将部分不符合质量要求的水泥使用 到工程上。 • 2007年7月，该工程全部竣工。验收时发现部分房屋 的地板及顶层地板有开裂和脱落的现象，经查，原因 为乙使用的部分水泥标号不符合要求，施工质量差。 甲认为乙和丙对施工质量不合格都负有责任，诉至该 工程所属人民法院，要求二单位进行修复并赔偿损失。
• 问：商业公司的要求是否合理？
• 国务院于2000年1月10日颁布的《建筑工程质量管理 条例》第三十二条规定：“施工单位对施工中出现质 量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程， 应当负责返修。”根据此规定，某商业公司有权要求 某建筑公司返修。某建筑公司应承担由于工程施工质 量不符合合同约定的返修义务。另外，某建筑公司还 应承担相应的违约责任。
• 因为，食品厂与XX房地产公司达成的协议，合资建设2万平方米 商品房属于房地产开发经营活动。《中华人民共和国城市房地产 管理法》第二十九条规定：“房地产开发企业是以盈利为目的， 从事房地产开发和经营的企业。”《城市房地产开发经营管理条 例》第二条规定：“本条例所称房地产开发经营，是指房地产开 发企业在城市规划区内国有土地上进行基础设施建设，并转让房 地产开发项目或者销售、出租商品房的行为。“《最高人民法院 关于审理房地产管理设施前房地产开发经营案件若干问题的解答》 第二条第一款规定：从事房地产的开发经营者应当是具备企业法 人条件，经工商行政管理部门登记并发给营业执照的房地产开发 企业”；第二款规定：“不具备房地产开发经营资格的企业与他 人签订的房地产开发经营为内容的合同一般应认定无效”》按照 上述法律、法规逇规定，从事房地产开发活动的主题必须是房地 产开发企业。食品厂和XX建设集团都不是房地产开发企业，无从 事房地产开发的资格。因此，食品厂与XX房地产公司达成的协议 和与XX建设集团达成的继续完成商品房后续建设的协议都是无效。
• 问题:该纠纷应如何解决？
• 1.甲向法院提供乙迁址申请文件。 • 2.强调乙申请迁址的行为表明，（新址自申请之日即
已经具备使用条件，乙对工程质量已经予以认可，不 存在工程逾期）。
• 3.乙未经竣工验收即使用了工程，责任自负。 • 甲的诉讼会得法律的支持。
• 根据规定，甲对于乙提出的一般性质量问题不承担责 任。
• 问题 • 本案中建设单位有何违法行 （2）酒店公司未办理拆除工程施工前的备案 手续。《建设工程安全生产管理条例》第11条 第2款规定，“建设单位应当在拆除工程施工 15日前，将下列资料报送建设工程所在地的县 级以上地方人民政府建设行政主管部门或者其 他有关部门备案：。。。。。”由于酒店公司 未办理拆除工程施工前的备案手续，依据《建 设工程安全生产管理条例》第54条第2款规定， “建设单位未将保证安全施工的措施或者拆除 工程的有关资料报送有关部门备案的，责令期 限改正，给予警告。”
• （2）法院经审理后认为，某建筑公司在进行路面维修 时，致使路面凹凸不平，并未设置明显警示标志和采 取安全措施，造成原告伤残，按照《民法通则》第 125条规定；“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、 修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全 措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。” 判决建筑公司作为施工方应当承担民事赔偿责任。
• 案例5
• 某酒店公司决定对本酒店大楼进行拆除和重新装修。 未办理施工备案手续的情况下，将酒店的门窗及内外 装饰物拆除工程发包给包工头张某施工。2006年4月2 日酒店公司与张某签订了拆除合同，约定合同总价 200万元，当年4月2日开工至同年5月2日完工。4月10 日下午5点左右，张某在现场指挥4名工人拆除4层户 外铝合金玻璃窗扇时，玻璃窗扇不慎掉下，将1名正在 进行地面清洁的工人砸成重伤。区建委接到事故报案 后，立即组织对伤员进行医疗救治，同时展开事故调 查。
案例8 2007年9月，甲与乙口头协商，由甲提供图纸
和原材料，乙承建甲的4间两层临街门面住宅 楼，工价为8400元。双方协商后，乙用未经湿 润的干砖进行砌筑。2007年9月27日，乙在一 层前承重墙垛上掏脚手架孔时，该承重墙垛守 到震动，在上部巨大压力作用下倒塌，造成整 座房屋上层严重前倾变形，并致使一层前墙另 外两个承重垛砌体严重开裂，失去承载能力。 司法技术鉴定认为，甲房屋设计不合理，乙在 施工时用干砖砌筑，降低了砌砖强度标号，造 成事故隐患。乙在承重墙垛上横向施工打孔是 造成事故的主要诱因，该行为震动砌体，减少 砌体断面面积，降低承载能力，造成前承重墙 垛超承载限度而破坏，致整房塌陷变形。甲起 诉，要求乙赔偿直接损失2.4万元和预期房屋 出租收入损失6700元。
• （1）酒店公司将拆除工程发包给不具有施工资质的自 然人是违法行为。《建设工程安全生产管理条例》第 11条第1款规定：“建设单位应当将拆除工程发包给具 有相应资质等级的施工单位”。包工头张某不具备施 工资质，酒店公司将拆除工程发包给张某，构成违法 发包。根据《建设工程安全生产管理条例》第55条规 定，建设单位将拆除工程发包给不具有相应等级的施 工单位的，“责令期限改正，处20万元以上50万元以 下罚款；造成重大安全事故，构成犯罪的，对直接责 任人员，依照刑法有关规定追究刑事责任；造成损失 的，依法承担赔偿责任。”
程规划许可证、施工许可证等相关手续。但在施工过 程中，由于XX 房地产公司无法筹集到按协议约定的资 金，只好中途退出。之后，食品厂又与XX建设集团达 成协议，继续完成商品房的后续建设。
• 问题： • 食品厂与XX房地产公司和XX建设集团达成的协议是
否有效？ 为什么？
• 食品厂与XX房地产公司达成的的协议和与XX建设集团达成的继 续完成商品房后续建设的协议都是无效的。
• 案例分析： • 该案合同的效力是否有效？为什么？ • 该案事故责任的承担由谁来承担？
• 问题1：在本案中，甲与乙等三人之间的关系为合同关 系。由于作为承建者的三个人并没有取得建筑资格， 根据《中华人民共和国合同法》规定这一合同的无效。
• 《中华人民共和国合同法》第九条规定：“当事人订 立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能 力。所谓“相应的的民事权利能力和民事行为能力”， 即为当事人的订约能力。按照民法基本原理，当事人 有效的从事民事活动，取的民事权利和承担民事义务， 都必须以一定的民事权利能力和民事行为能力为前提。 在民法上，民事权利能力和民事行为能力的含义虽有 所不同，但它们都特指一定的资格，有了此资格，当 事人即有权利或者能力进行一定的民事活动，否则就 不能有效的进行一定的民事活动。
• 《建设工程质量管理条例》第二十五条规定：“施工 单位不得转包或者违法分包工程。”所称转包，是指
承包单位承包建设工程后，不履行和合同约定的责任
和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其
承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给
其他单位承包的行为。《建设工程质量管理条例》第
二十六条规定：“施工单位对建设工程的施工质量负 责。……建设工程实行总承包的，总承包应当对全部 建设工程质量负责。”根据上述法律的规定，本案的 县建筑队应当依法对该工程质量问题承担责任。
• 问题 • （1）本案中的建筑公司是否存在违法施工行为？ • （2）该建筑公司是否应当承担赔偿的民事法律责任？
• (1)《建设工程安全生产管理条例》第28条规定：“施 工单位应当在施工现场入口处、施工起重机械、临时 用电设施、脚手架、出入通道口、楼梯口、电梯井口、 孔洞口、桥梁口、隧道口、基坑边沿、爆破物及有害 危险气体和液体存放处等危险部位，设置明显的安全 警示标志。安全警示标志必须符合国家标准。”本案 中的某建筑公司在施工时未设置任何提示过往行人及 车辆注意安全的警示标志，明显违反了上述规定。
• 案例分析： • 由于工程非法转包造成的工程质量责任应由谁来承担。
• 分析：县建筑队则称宿舍楼由乡工程队施工，当初转 包时校方并未制止，应视为同意，有关责任应由乡工 程队负责。后又查明，乡工程队是几个农民临时拼凑 的，根本不具备施工资格；宿舍楼的质量问题是由乡 工程队偷工减料所致，因问题严重无法返工，只有推 倒重建，由此造成的18万元的损失，并耽误该校的开 学时间，造成学生不能按时入学。中学强烈要求解除 合同，并要求县建筑队赔偿直接损失18万元和其他损 失3万元，而此时乡工程队已经解散。
建设工程法规
-建设工程案例分析
• 案例1
• 甲公司承接乙厂房项目，工程完工后，业主未经验收即 使用了厂房，但承包方未能及时确定使用事实。甲向乙 多次催要工程款无果后，甲决定起诉乙。资料收集中甲 在工商资料中调阅到一份乙申请迁址的资料，资料显示， 在该争议工程完工后不久，业主即向工程所在地工商局 申请将工厂由原址迁至工程所在地。在甲起诉后，乙也 向甲提起了工期逾期和质量损失索赔的反诉。
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• 另外，在工程建设中，如果建设单位的主体发生变更 时，应持建设用地规划许可证、建设工程规划许可证 等原审批文件报规划主管部门重新审批，经规划主管 部门审批同意，并重新办理相关规划管理手续后，方 可进行变更。
• 案例4 • 2009年8月，某建筑公司按合同约定对其施工并已完
工的路面进行维修，路面经铲挖后形成凹凸和小沟， 路边堆有砂石料，但在施工路面和路两头均未设置任 何提示过往行人及车辆主意安全的警示标志。2009年 8月16日，张某骑摩托车经过此路段时，因不明路况， 摩托车碰到路面上的施工材料而翻到，造成10级伤残。 张某受伤后多次要求该建筑公司赔偿，但建筑公司认 为着张某受伤与己方无关。张某将建筑公司起诉至人 民法院。