“合伙人爱情”的心路历程(3)——缔结婚约

“合伙人爱情”的心路历程（3）——缔结婚约
王庆有石河子大学政法学院微信号：lantian-348
【摘要】合伙人的“天龙八部”，还有“十六章经”
一般认为，婚姻是一男一女基于共同长久生活在一起的意愿的结合体。

除了政治和经济联姻外，婚姻大都是感情和信任的结合，很少有人在婚姻的殿堂想象着离婚的场景，婚前缔结“婚约”（财产公证）的夫妻亦不会太多；合伙人毕竟不同，他们的结合尽管也以信任为前提，但一定掺杂着资本要素，他们的终极目标一般是为了经济利益。

正因为此，各国公司法均要求：合伙人在正式组建“法人”前，必须缔结“婚约”----《公司章程》。

公司章程，对内是合伙人“婚内生活”的规则之本，对外则向社会宣示合伙人“家庭”的结构、家长、住址、财产状况、各机构的职责和权利等。

这是公司内部治理的宪法，是合伙人在“订婚”阶段讨论的所有问题的决议化，合伙人必须严格遵守。

根据公司法的相关规定，合伙人在正式的“婚约”缔结时，应着重考虑“天龙八部”，内含“十六章经”。

天龙一部：家庭基本情况——公司的法人性
第一章经：你们主要做什么？——公司权利（行为）能力
每一家公司都有其自己的经营范围，公司权利(行为)能力原则上不得突破，即不得超越范围经营，根据《公司法》第十二条规定，除法律、行政法规规定须经批准的项目外，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。

第二章经：你们要做多长时间——公司存在的年限
自然人缔结婚姻时，大都想着“执子之手，与子偕老”、“白首不分离”，不会有人走在婚姻红地毯的时候，心里盘算着在某一个期限就与他（她）离婚。

但合伙
人“婚姻”存续的的年限原则上应由合伙人决定并记载于章程。

当然，合伙人可以共同决定离婚——注销公司，也可单方要求离婚——转让股权，还可以在约定的“离婚”大限来临前，决定继续延续合伙人的“婚姻生活”。

第三章经：你们对外宣称谁是家长？——公司的法定代表人
根据《公司法》第十三条规定，公司法定代表人可以由董事长、执行董事或经理担任，但具体由谁担任则由章程规定，如果公司法定代表人变更，章程应当办理变更登记。

天龙二部：你的家庭能对外投资吗？——公司对外担保、投资能力和程序
第四章经：家庭能否对外担保或投资？
根据《公司法》第十六条规定，公司成立后，能否对外提供担保或投资由章程规定的董事会或股东会决议，对外担保或投资的总限额及单项担保或投资的限额也可以由章程规定。

天龙三部：家庭结构如何安排——公司各组织的职权
第五章经：你们讨论什么事情，如何讨论?——股东会职权
股东会作为公司的最高权力机关，公司法赋予股东会诸如“决定公司的经营方针和投资计划”、“增加或者减少注册资本”、“审议董事会各项决议”等10项法定权利。

但除了这10项法定权利外，合伙人如果觉得还有其他如聘请常年法律顾问和公司会计、重大合同的对外签订等事项也必须由股东会决议通过，则可以在“婚约”（章程）中一一列举。

第六章经：大总管有哪些权利？——董事会职权
董事会作为公司股东会执行机构，由股东会产生，对股东会负责。

董事会的职责范围除了《公司法》第四十六条规定的10项法定职权外，合伙人可以通过章程
另行约定董事会的其他职权。

如果公司股东人数较少或者规模较小，可以不设董事会，而仅设一名执行董事，其职权由公司章程规定。

公司董事的任期，在3年的幅度范围内，公司章程可以自由约定。

第七章经：掌柜的都干什么事情？——经理的职权
有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘，经理对董事会负责，主要负责公司日常的经营和管理工作，除享有《公司法》第 48条规定的8项职权外，章程还可以另行规定经理的其他职权。

第八章经：如何监督大总管和掌柜的？——监事会或不设监事会的监事的职权监事会作为公司的监督机构，除享有“检查公司财务、监督（建议、起诉）董事和高管、召集和主持临时股东会、向股东会提案”等5项法定职权外，可以由公司章程另行规定其他职权。

《公司法》另外强制性规定：“监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一”，但具体比例由公司章程规定。

天龙四部：各种家庭会议的召开——公司各种议事规则
第九章经：夫妻如何开会及决定重大事情——股东会议事规则
股东会定期会议可由合伙人商定后，载于公司章程并按时召开。

临时会议原则上应提前15日通知股东，但合伙人也可以商定早于或晚于15日通知并记载于章程中。

股东会议事时，原则上按照出资比例行使表决权，但也可以通过章程约定，不按照出资比例行使表决权。

第十章经：总管们如何讨论问题——董事会的议事规则
根据公司法的规定，董事会原则上实行“一人一票”的表决方式，但公司章程另有规定的可以除外。

第十一章经：不能有人成为不受约束的监督者——监事会议事规则
监事会每年至少召开一次会议，监事会的议事方式和表决程序，除公司法强制性规定外，由股东通过公司章程规定。

天龙五部：单方要求离婚——股权转让的自由约定
第十二章经：如何约束他（她）中途离婚——股权成熟机制
根据公司法的规定，股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，股东也可以对外转让其股权，同等条件下，股东相对外部第三人享有优先购买权，两个以上的股东都要求行使优先权的且协商不成的，按照出资比例行使优先购买权。

但合伙人可以通过章程对股权转让的时间、价格、对象等做出限制，在章程中约定“股权成熟制度”限制合伙人中途退出。

天龙六部：是否以资本为王？——摘取资本的“王冠”
第十三章经：如何重人本、轻资本？——约定不按出资比例行使股东权利
合伙人因其出资享有股东权利，股东权利的大小原则上以其出资比例为准。

但公司法不再以出资比例作为股东权利的“王冠”，合伙人可以在章程中约定不按照出资比例行使表决权、分红权、增加注册资本的认购权、转让公司股权的有限认购权等，更加充分注重股东的意思自治。

天龙七部：限制与股东有关联的人进入你的家庭——股东权法定受益人的限制第十四章经：合伙人真正的婚姻破裂了，怎么办？——股东配偶的权利受限
股东出资表面上看是以其个人名义出资，以其个人享有股东权益。

但实际上，根据《婚姻法》规定，股东的出资大多是以夫妻共同财产或家庭财产出资，股东一旦离婚，其配偶极有可能成为公司股东而破坏公司的人合性。

股东可以在章程中约定“土豆条款”限制股东配偶行使股权。

第十五章经：合伙人死了怎么办？——股东继承人的权益受限
根据《继承法》的规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，一旦继承，公司的人合性即遭破坏，公司章程可以对继承做出限定。

天龙八部：做隐形合伙人——隐名行使股东权利
第十六章经：合伙人如何隐姓埋名——隐名股东
股东身份原则上按照章程中记载的为准，但不能排除记载于章程中的股东并非真正的股东，其仅是股权代持人而已。

公司法司法解释认可了隐名股东的股东权利，当然，隐名股东显名化可能会有一些障碍。

如果合伙人真能切实的遵照公司自治领域的“八部天龙”、“十六章经”充分协商并达成一致，合伙人迅速“离婚”的可能性将大大降低，合伙人依“婚约”行事，各司其职、各尽其能，减少内耗，可在一定程度上保佑合伙人脆弱的爱情小船尽量别翻。