《民事诉讼法》期末重点整理马工程版
1 民事诉讼法
选择题前五道单选2分,后五道多选;名词解释5个;简答题4个;论述题一道15分;案例分析3道
1. 民事诉讼
民事诉讼指法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下,在审理和执行民事案件的过程中所进行的各种诉讼活动以及由这些诉讼活动所产生的各种民事诉讼法律关系的总和。
2. 民事诉讼法和劳动争议调解仲裁法的关系
民事诉讼法和劳动争议调解仲裁法同属程序规范,是程序基本法与一般法的关系。前者适用于法院主管范围内所有的民事案件,后者专门适用于解决我国用人单位与劳动者之间的劳动争议。劳动争议案件仲裁是劳动争议诉讼的必经程序。
3. 民诉和民事实体法的关系
1)民事诉讼法和民事实体法密切联系又相互交错
①民事诉讼法与民事实体法追求的终极价值具有相同之处,都是为了保护民事权利,维护社会公平正义。
②民事诉讼法和民事实体法相互作用,民事诉讼法具有保障民事实体法实现的功能,民事实体法为民事诉讼法的适用提供裁判依据。
③民事诉讼法具有补充、丰富、发展民事实体法内容的功能。
2)民事诉讼法与民事实体法相互独立并呈现出分离态势
①民事诉讼法具有独立的价值。
②民事诉讼当事人与民事主体是可以分离的。
③诉权与民事实体权利的分离。
4. 诉的要素
①当事人。任何一个诉都必须有提出请求的一方当事人,还必须有与其相对的一方当事人,法院才能对案件进行审理。
②诉讼标的。指当事人之间争议并由法院裁判的对象。诉讼标的是诉的核心要素,它决定当事人的诉讼请求权是否成立。
③诉讼理由。指当事人向法院请求保护其权益和进行诉讼的依据。包括诉的法律理由和事实理由。
5. 诉的类型
①给付之诉,指原告请求被告履行一定给付义务的诉(特点:法院不仅需要确认当事人之间一定的民事法律关系存在,而且要根据这一民事法律关系,判令被告履行一定的民事法律义务)
②确认之诉,指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在的诉(特点:法院仅需确认当事人之间是否存在某一民事法律关系,无须判令当事人履行一定义务,也无须改变法律关系存在或不存在的现状)
③变更之诉,指原告请求法院变更某法律关系之诉,也称形成之诉(特点:当事人双方对于现存的民事法律关系并无争议,并且在原告胜诉判决生效前,原来的法律关系不变,但是在判决发生法律效力之后,原来的法律关系就发生了变化)
6. 反诉
反诉是指法院受理本诉后,本诉的被告以本诉的原告为被告,向受理本诉的法院提起与本诉具有牵连关系的一种独立的反请求。
2 7. 反诉的要件
①反诉在法院受理本诉后、法庭辩论终结前提出。
②反诉的当事人限于本诉的当事人范围。
③反诉与本诉存在牵连关系,表现为:反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系,或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。
④反诉不属于其他法院专属管辖。
⑤反诉能够与本诉适用同一程序。
8. 诉权和诉讼权利的关系
诉权是当事人请求法院对其民事权益进行司法保护的权利。当事人通过行使诉权向法院提出具体的诉讼请求后,才会享有诉讼的权利。诉权是产生民事诉讼法律关系的基础,当事人的诉讼请求和诉讼权利是诉权的表现形式。
9. 诉讼标的
诉讼标的是指当事人之间争议并且由法院审判的对象。
10. 民事诉讼价值
民事诉讼价值是指民事诉讼的客体对诉讼主体主管需求满足的程度,以及民事诉讼程序功能具体实现的程度。体现为公正、效益、效率、程序保障、程序安定等诸方面
意义:①民事诉讼价值是研究民事诉讼法学理论的基础
②民事诉讼价值在司法实践中具有根本性指导作用
③民事诉讼价值是民事司法体制改革和审判方式改革的重要理论依据
11. 程序公正价值
①平等性。一指当事人享有平等的诉讼权利,二指法院要平等地保护当事人诉讼权利的行使。
②中立性。作为有权对案件进行审判的法官,首先不能是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属,其次不得与本案的审理结果有利害关系,再次不得对任何一方当事人存有歧视和偏爱。
③参与性。一是当事人对诉讼程序的参与必须是自主、自愿的,而非受强制、被迫的行为,二是当事人必须具有影响诉讼过程和裁判结果的充分参与机会。
④公开性。指诉讼的每一阶段和步骤都应以当事人和社会公众可以知晓的方式进行。
12. 实体公正价值
①真实的再现争执的事实,即事实认定要符合客观真相
②正确的适用法律,限制法官绝对的自由裁量权,要让法官严格服从法律,按照合理、公正的法律规则行事
③裁判结果符合民事权利义务关系的应然状态
13. 民事诉讼价值的协调
①绝对工具主义,以实体公正吞并程序公正
②程序至上主义,以程序公正吞并实体公正
放弃一元价值观,建立统一价值观是协调二者矛盾的关键。统一的价值观不为程序的内在价值与外在价值确定一种不变的价值等级,也不承认程序保障与保护权利、解决社会冲突与维护法律秩序哪一个方面绝对优越。诉讼价值的相互依赖关系,决定了对某一价值方面优越的强调,不仅会贬抑其他方面的价值,而且也会抑制所强调的价值的实现。同时,统一价值观并不是将两方面相互作用的程序价值置于绝对的水平面上,而是注重具体条件和个案情况的不同,从实现最迫近需要的角度,来确定两方面价值的实现程度。
14. 既判力
既判力又称实质上的确定力,是指法院作出的判决发生法律效力后,当事人和法院都受该判决所判定的的内容拘束。 3
15.当事人平等原则
当事人平等原则也称诉讼权利平等原则,指当事人在民事诉讼中享有平等的诉讼权利,具有平等的诉讼地位。法院在审理民事案件时应当保障当事人平等地进行攻击、防御。
内容:1、当事人的诉讼地位平等
①双方当事人享有某些相同的诉讼权利,如双方当事人都有委托诉讼代理人、申请回避、收集和提供证据、进行辩论、自行和解、提起上诉、申请再审、申请执行等诉讼权利。
②双方当事人享有对等的诉讼权利,如原告有提起诉讼的权利,被告则有提起反诉、进行答辩的权利等。
③双方当事人依法平等地承担诉讼义务,如遵守法庭秩序,履行生效法律文书所确定的义务等,任何一方都不享有特权,也不得凌驾于法律之上。
2、法院应平等地保障当事人行使诉讼权利
①法院应平等地对待双方当事人,不能厚此薄彼,偏袒一方而压制另一方。
②法院应当为当事人双方平等地行使诉讼权利创造条件,在诉讼过程中给予双方当事人平等的机会、便利和手段。
③法院对当事人双方提出的主张和证据予以平等的关注,并在作出裁判时将双方的观点均考虑在内。
④平等保障并不否定符合立法目的的差别对待。(比如某一方处于弱势,可提供帮助包括减免费用等)
16.处分原则
处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内,自由支配和处置自己依法享有的民事权利和诉讼权利的原则。
内容:1.处分权的享有者限于当事人及其法定诉讼代理人。
2.处分权的对象是民事权利和诉讼权利。
3.处分原则贯穿于民事诉讼的全过程。在一审程序、二审程序、再审程序和执行程序中,当事人都可以行使处分权。
4.处分权的行使不得违反法律的强制规定。
17.辩论原则
辩论原则是指在民事诉讼中,双方当事人就有争议的事实和法律适用问题,在法律的主持下陈述各自的主张和意见,互相进行辩驳,从而影响法律作出裁判。
内容:
1.辩论权是当事人一项重要的诉讼权利。
2.当事人行使辩论权的范围包括三个方面:一是对案件的实体方面进行辩论,二是对适用法律进行辩论,三是对程序法上的争议进行辩论。
3.辩论可以采用书面和口头两种形式。
4.辩论权贯穿于程序的全过程,除特别程序外,在第一审程序、第二审程序和审判监督程序中,都应当贯彻辩论原则。
5.法院应当保障当事人的辩论权。
17.诚实信用原则对当事人的适用
诚实信用原则要求当事人在实施诉讼行为时应当诚实和善意。
①禁止恶意提起诉讼,当事人一方不得以不正当的手段形成利己的诉讼状态,不得为实现非法目的恶意诉讼
②禁止提起虚假诉讼,当事人不得虚构事实提起诉讼侵害他人的合法权益
③禁止滥用诉讼权利,当事人不得违背诉讼权利设置的目的,借行使诉讼权利之名,以达到拖延诉讼的目的,损害国家和对方当事人利益
④禁止矛盾行为,当事人的诉讼行为必须前后一致,禁止前后矛盾的行为,禁反言
⑤真实义务,当事人在诉讼中应做真实的陈述,禁止当事人故意陈述其明知虚假的事实,或者故意隐瞒其明知真相的事实 4 ⑥诉讼促进义务,在诉讼过程中当事人有义务推进诉讼进程,不得故意拖延诉讼
18. 自愿合法调解原则中自愿合法的理解
自愿:①双方当事人愿意在法院主持下进行调解,法院不得强迫
②调解能否达成协议以及调解协议的内容,必须完全出自当事人的意愿
合法:①法院调解须严格依据法定的程序和制度进行
②调解达成协议的内容,不得违反法律的强制规定
19. 合议庭的组成
1.第一审合议庭:①由审判员和陪审员共同组成合议庭,合议庭的人数为单数。陪审员在法院执行职务期间,除不能担任审判长外,与审判员有同等的权利和义务
②由审判员组成合议庭,合议庭的人数为单数
2.第二审合议庭:第二审合议庭由审判员组成,不吸收陪审员参加
3.重审合议庭:第二审法院发回重审的案件,原审法院应当按照第一审程序另行组成合议庭
4.再审合议庭:审理再审案件,原来是第一审的,按照第一审程序另行组成合议庭;原来是第二审的或者是上级法院提审的,按照第二审程序另行组成合议庭
5.非讼案件合议庭:在特别程序中,审理选民资格案件、重大或疑难的非讼案件时,必须由审判员组成合议庭;公示催过程序中作出除权判决的,应当组成合议庭
合议庭的审判长由院长或者庭长指定审判员一人担任;院长或者庭长参加审判的,由院长或者庭长担任。陪审员不能担任审判长。
20. 回避制度的程序
在案件受理之后,法院应当通过案件受理通知书、应诉通知书、执行通知书明确告知当事人有申请回避的权利,并在规定的期限内告知当事人对合议庭组成人员、独任审判员和书记员等人员有回避的权利。另外,对没有委托律师、基层法律服务工作者代理诉讼的当事人,法院在庭审过程中可以对回避等相关内容向其作必要的解释或说明
1.回避申请的提出
①自行回避的,应当由审判人员、其他有关人员在知晓有回避原因后自动提出回避请求
②当事人及其诉讼代理人申请回避的,应当在案件开始审理时提出
③回避事由在案件审理开始后知道的,也可以在法庭辩论终结前向法院提出回避的申请
④当事人提出申请,应当说明理由
2.审查和决定
法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出3日内,经审查,以口头或书面的形式作出决定。院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长(或独任审判员)决定。被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施(如诉讼保全、证据保全等)的除外
3.复议
申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。法院对复议申请,应当在3日内作出复议决定并通知复议申请人。复议期间,被申请回避的人员不停止参与本案的审理工作
21. 两审终审制度【案例题(结合二审制度p231】
两审终审制度指一个民事案件经过两级法院的审判就告终结的制度。另外,由最高人民法院审理的第一审民事案件所做出的的裁判,是发生法律效力的裁判,当事人不服也不能提起上诉。
22. 当事人适格
当事人适格是指在具体的诉讼中,作为本案当事人起诉或应诉的资格
与诉讼权利能力的区别:诉讼权利能力是抽象的作为诉讼当事人的资格,它与具体的诉讼无关;当事人适格
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民事诉讼法
民事纠纷指平等主体之间发生的、以民事权利和民事义务为内容的社会纠纷,又称为民事争议、民事冲突。
特点:1、主体之间法律地位平等 2、内容是对民事权利和义务的争议
3、民事纠纷的可处分性
当事人主义诉讼模式 在民事纠纷解决中,诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明主要由当事人负责。
内容A、关于事实主张,法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予以争执的事实;
B、关于自认事实,只要自认就排除法院的认定,法院不仅没有必要审查其真实性,而且也不允许作出与此相反的事实认定 ;
C、认定所争事实需要的证据资料,必须是从当事人提出的证据方法中获得,不允许法院依职权调查证据 。
特点:①诉讼当事人化。诉讼活动都由当事人来发动推动主导
②程序公正。当事人主义的诉讼模式更加强调程序公正的价值。
③当事人有主动权。当事人主义给予当事人极大地权利。
④法官中立。法官在诉讼过程中处于消极仲裁者的地位。
民事诉讼的程序价值民事诉讼程序的价值旨在揭示民事诉讼程序存在的必要性和意义,分为:
(一)程序的内在价值(目的性价值)
指民事诉讼程序自身所具有的满足程序主体需要的独立价值。内在价值的实现可以排斥法官的恣意,保障人的尊严,吸收当事人的不满,确立理性而为公民所信赖的司法权威。
程序自由价值 主要指程序价值主体能够合乎目的的支配民事诉讼程序,自由的选择,判断和接受民事诉讼程序。
公正价值 法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开、程序维持等。
效益价值 包括效益和效率价值。等
(二)程序的外在价值(工具性价值)
外在价值是人们用来评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷等方面是否有效的标准,包括 实体公正价值 秩序价值 等
诉的概念 诉是当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。
诉讼请求 指原告获得实体法上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。 当事人就争议的民事法律关系要求法院作出的特定的判决,决定法院裁判的内容和范围。
民诉期末考试重点整理 民事诉讼法
给付之诉:原告向被告主张给付请求权,并要求法院对此作出给付判决的请求。
确认之诉:原告请求法院确认其与对方当事人之间的法律关系是否存在的诉。
变更之诉:原告要求法院变动或者消灭自己与对方当事人之间某种既存的民事诉讼关系的诉
处分原则:指当事人在法律规定范围内处置自己的权利的自由受法律保护
辩论原则:在人民法院的主持下,当事人有权就案件事实认定、法律适用及诉讼程序问题,各自陈述自己的意见和主张,互相进行反驳和辩论,以维护自己的合法权益的原则。
移送管辖:指法院受理案件后,发现该案不属于本院管辖,而依法将案件移送给有管辖权的法院审理
管辖权转移:依据上级法院的决定或同意,将案件的管辖权从原来有管辖权的法院转移至无管辖权的法院,使无管辖权的法院取得管辖权。
书证:以文字、符号、图表所记载或表示的内容、含义来证明案件事实的证据。
物证:以物品的外部特征和物质属性,即以物品存在、形状、质量等证明案件事实的证据。
本证:指能够证明负有证明责任的一方当事人所主张的事实的证据。
反证:指能够否定负有证明责任的一方当事人,为证明该事实不存在或不真实而提供的证据。
直接证据:与待证事实之间具有直接联系,能单独证明案件事实,是全部。
间接证据:与待证事实之间具有间接联系,不能单独证明案件事实,是一部分
原始证据:直接来源于案件原始事实的证据
传来证据:经过复制、转述等中间环节而形成的证据。
普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别:
1诉讼标的:普通(同一种类)必要(同一标的)
2法律特征:普通(可分之诉)必要(不可分之诉)
3诉讼请求:普通(有两个以上的诉讼请求组成)必要(只有一个诉讼请求)
当事人的决定权:普通(合并审理必须经当事人同意)必要(无须当事人同意)
4审理和裁判方式:普通(可以共同起诉或应诉,也可以分别起诉或应诉,法院可并也可分开审理,合并审理时也须分别判决)必要(要求一同起诉或应诉,法院必须合并审理,合一判决)
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1 民事诉讼法
民事纠纷指平等主体之间发生的、以民事权利和民事义务为内容的社会纠纷,又称为民事争议、民事冲突。
特点:1、主体之间法律地位平等 2、内容是对民事权利和义务的争议
3、民事纠纷的可处分性
当事人主义诉讼模式 在民事纠纷解决中,诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明主要由当事人负责。
内容A、关于事实主张,法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予以争执的事实;
B、关于自认事实,只要自认就排除法院的认定,法院不仅没有必要审查其真实性,而且也不允许作出与此相反的事实认定 ;
C、认定所争事实需要的证据资料,必须是从当事人提出的证据方法中获得,不允许法院依职权调查证据 。
特点:①诉讼当事人化。诉讼活动都由当事人来发动推动主导
②程序公正。当事人主义的诉讼模式更加强调程序公正的价值。
③当事人有主动权。当事人主义给予当事人极大地权利。
④法官中立。法官在诉讼过程中处于消极仲裁者的地位。
民事诉讼的程序价值民事诉讼程序的价值旨在揭示民事诉讼程序存在的必要性和意义,分为:
(一)程序的内在价值(目的性价值)
指民事诉讼程序自身所具有的满足程序主体需要的独立价值。内在价值的实现可以排斥法官的恣意,保障人的尊严,吸收当事人的不满,确立理性而为公民所信赖的司法权威。
程序自由价值 主要指程序价值主体能够合乎目的的支配民事诉讼程序,自由的选择,判断和接受民事诉讼程序。
公正价值 法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开、程序维持等。
效益价值 包括效益和效率价值。等
(二)程序的外在价值(工具性价值)
外在价值是人们用来评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷等方面是否有效的标准,包括 实体公正价值 秩序价值 等
诉的概念 诉是当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。
诉讼请求 指原告获得实体法上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。 当事人就争议的民事法律关系要求法院作出的特定的判决,决定法院裁判的内容和范围。
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民事诉讼法
民事纠纷指平等主体之间发生的、以民事权利和民事义务为内容的社会纠纷,又称为民事争议、民事冲突。
特点:1、主体之间法律地位平等2、内容是对民事权利和义务的争议
3、民事纠纷的可处分性
当事人主义诉讼模式在民事纠纷解决中,诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明主要由当事人负责。
内容A、关于事实主张,法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予以争执的事实;
B、关于自认事实,只要自认就排除法院的认定,法院不仅没有必要审查其真实性,而且也不允许作出与此相反的事实认定;
C、认定所争事实需要的证据资料,必须是从当事人提出的证据方法中获得,不允许法院依职权调查证据。
特点:①诉讼当事人化。诉讼活动都由当事人来发动推动主导
②程序公正。当事人主义的诉讼模式更加强调程序公正的价值。
③当事人有主动权。当事人主义给予当事人极大地权利。
④法官中立。法官在诉讼过程中处于消极仲裁者的地位。
民事诉讼的程序价值民事诉讼程序的价值旨在揭示民事诉讼程序存在的必要性和意义,分为:
(一)程序的内在价值(目的性价值)
指民事诉讼程序自身所具有的满足程序主体需要的独立价值。内在价值的实现可以排斥法官的恣意,保障人的尊严,吸收当事人的不满,确立理性而为公民所信赖的司法权威。
程序自由价值主要指程序价值主体能够合乎目的的支配民事诉讼程序,自由的选择,判断和接受民事诉讼程序。
公正价值法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开、程序维持等。
效益价值包括效益和效率价值。等
(二)程序的外在价值(工具性价值)
外在价值是人们用来评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷等方面是否有效的标准,包括实体公正价值秩序价值等
诉的概念诉是当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。
诉讼请求指原告获得实体法上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。当事人就争议的民事法律关系要求法院作出的特定的判决,决定法院裁判的内容和范围。
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民事诉讼法
民事纠纷指平等主体之间发生的、以民事权利和民事义务为内容的社会纠纷,又称为民事争议、民事冲突。
特点:1、主体之间法律地位平等 2、内容是对民事权利和义务的争议
3、民事纠纷的可处分性
当事人主义诉讼模式 在民事纠纷解决中,诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明主要由当事人负责。
内容A、关于事实主张,法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予以争执的事实;
B、关于自认事实,只要自认就排除法院的认定,法院不仅没有必要审查其真实性,而且也不允许作出与此相反的事实认定 ;
C、认定所争事实需要的证据资料,必须是从当事人提出的证据方法中获得,不允许法院依职权调查证据 。
特点:①诉讼当事人化。诉讼活动都由当事人来发动推动主导
②程序公正。当事人主义的诉讼模式更加强调程序公正的价值.
③当事人有主动权。当事人主义给予当事人极大地权利。
④法官中立。法官在诉讼过程中处于消极仲裁者的地位。
民事诉讼的程序价值民事诉讼程序的价值旨在揭示民事诉讼程序存在的必要性和意义,分为:
(一)程序的内在价值(目的性价值)
指民事诉讼程序自身所具有的满足程序主体需要的独立价值.内在价值的实现可以排斥法官的恣意,保障人的尊严,吸收当事人的不满,确立理性而为公民所信赖的司法权威。
程序自由价值 主要指程序价值主体能够合乎目的的支配民事诉讼程序,自由的选择,判断和接受民事诉讼程序.
公正价值 法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开、程序维持等.
效益价值 包括效益和效率价值。等
(二)程序的外在价值(工具性价值)
外在价值是人们用来评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷等方面是否有效的标准,包括 实体公正价值 秩序价值 等
诉的概念 诉是当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。
诉讼请求 指原告获得实体法上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。 当事人就争议的民事法律关系要求法院作出的特定的判决,决定法院裁判的内容和范围。
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湖州方五 民事诉讼法
民事纠纷指平等主体之间发生的、以民事权利和民事义务为内容的社会纠纷,又称为民事争议、民事冲突。
特点:1、主体之间法律地位平等 2、内容是对民事权利和义务的争议
3、民事纠纷的可处分性
当事人主义诉讼模式 在民事纠纷解决中,诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明主要由当事人负责。
内容A、关于事实主张,法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予以争执的事实;
B、关于自认事实,只要自认就排除法院的认定,法院不仅没有必要审查其真实性,而且也不允许作出与此相反的事实认定 ;
C、认定所争事实需要的证据资料,必须是从当事人提出的证据方法中获得,不允许法院依职权调查证据 。
特点:①诉讼当事人化。诉讼活动都由当事人来发动推动主导
②程序公正。当事人主义的诉讼模式更加强调程序公正的价值。
③当事人有主动权。当事人主义给予当事人极大地权利。
④法官中立。法官在诉讼过程中处于消极仲裁者的地位。 民事诉讼的程序价值民事诉讼程序的价值旨在揭示民事诉讼程序存在的必要性和意义,分为:
(一)程序的内在价值(目的性价值)
指民事诉讼程序自身所具有的满足程序主体需要的独立价值。内在价值的实现可以排斥法官的恣意,保障人的尊严,吸收当事人的不满,确立理性而为公民所信赖的司法权威。
程序自由价值 主要指程序价值主体能够合乎目的的支配民事诉讼程序,自由的选择,判断和接受民事诉讼程序。
公正价值 法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开、程序维持等。
效益价值 包括效益和效率价值。等
(二)程序的外在价值(工具性价值)
外在价值是人们用来评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷等方面是否有效的标准,包括 实体公正价值 秩序价值 等
诉的概念 诉是当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。
诉讼请求 指原告获得实体法上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。 当事人就争议的民事法律关系要求法院作出的特定的判决,决定法院裁判的内容和范围。
马工程《民法》之债法期末简答题重点整理
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一、简述提起同时履行抗辩权的条件
同时履行抗辩权:是指双务合同的当事人互负的债务应同时履行的情况下,一方在对方履行之前,或对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其履行要求的权利。
条件:
1、须有同一双务合同互负债务;
2、须双方互负的债务均已届清偿期;
3、须对方未履行债务或未提出履行债务;
4、须对方的对待给付是可能履行的。
二、简述要约与要约邀请的区别
1、要约:要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示的内容必须具体确定并含有表意人在该意思表示被接受时就受其约束的意旨。(注意—要约是一种意思表示,而不是法律行为)。
2、要约邀请:也称为要约引诱,是希望他人向自己发出要约的意思表示。是一种事实行为,仅是当事人订立合同的预备行为,因此,不具有法律意义,即对行为人不具有约束力。
3、二者的区别:
(1)要约一般情况下是向特定人发出的,要约邀请是向非特定人发出的;
(2)要约的内容具体确定,而要约邀请的内容没有这一要求;(此为原则性区分)
(3)要约旨在订立合同,一经受要约人承诺,合同即成立;而要约邀请旨在引诱对方当事人向自己发出要约。
(4)要约是订立合同的行为,因此,要约对要约人具有约束力,而要约邀请是订立合同的预备行为,对行为人不具有约束力。行为人未表示不愿接受约定者为要约;反之为要约邀请。
三、简述提存对债权人的法律后果
提存:指在债权人受领迟延的情况下,债务人或其他清偿人将有关货币、物品以及有价证券等提交给一定的机关保存,以消灭自己对债权人负债的法律事实。
对债权人的效力:
(1)债权人取得提存物所有权,产生孳息的亦归债权人;
(2)债权人承担提存物上的风险;(573条)
(3)债权人的可随时领取提存物并承担提存费用(574条);
(4)债权人自提存之日起5年内不领取提存物的,领取权消灭。提存物扣除提存费用后,归国家所有。
第五百七十三条 标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间,标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。
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第一章民事诉讼与民事诉讼法
一、概念
1、民事纠纷:又称民事争议,是指平等主体之间发生的以民事权利义务为内容的社会纠纷。
2、民事纠纷解决机制:
A、自力救济:是指纠纷主体依靠自身力量解决纠纷,以达到维护自己的权益的目的。
B、社会救济:包括调解(诉讼外调解)和仲裁,它是依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制。
C、公力救济:是指诉讼。诉讼的实质是由国家审判机关,在纠纷主体参加下,处理特定的社会纠纷的一种最有
权威和最有效的机制。
3、民事诉讼:是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人,在审理民事案件的过程中,所进行的各种诉讼活动,以及
由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。
4、民事诉讼目的:是指民事诉讼制度是为了什么而设立的。更为准确的表述应当是,民事诉讼目的是指国家设立民
事诉讼制度所期望达到的目标或结果。
5、民事诉讼模式:是指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式。
6、民事诉讼法:就是规定人民法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各
种诉讼关系的法律规范的总和。
7、民事诉讼法律关系:是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权
利和诉讼义务为内容的具体的社会关系。
8、民事诉讼法律关系主体:是指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。
9、民事诉讼法律关系的内容:是指民事诉讼法律关系主体依诉讼法律规范所享有的诉讼权利和承担的诉讼义务。
10、民事诉讼法律关系的客体:是指民事诉讼法律关系的主体的诉讼权利和诉讼义务所指向的对象。
二、民事诉讼法律关系中的三要素(即主体、客体、内容,特别是主体)(P19)
民事诉讼法律关系和其他法律关系一样,也是由主体、内容和客体三要素组成。
★、主体
民事诉讼法律关系主体:是指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。
《民事诉讼法》期末考试重点
民事诉讼法
民事纠纷指平等主体之间发生的、以民事权利和民事义务为内容的社会纠纷,又称为民事争议、民事冲突。
特点:1、主体之间法律地位平等2、内容是对民事权利和义务的争议
3、民事纠纷的可处分性
当事人主义诉讼模式在民事纠纷解决中,诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明主要由当事人负责。
内容A、关于事实主张,法院能够调查认定的事实只能是当事人在诉讼中明确加以主张并予以争执的事实;
B、关于自认事实,只要自认就排除法院的认定,法院不仅没有必要审查其真实性,而且也不允许作出与此相反的事实认定;
C、认定所争事实需要的证据资料,必须是从当事人提出的证据方法中获得,不允许法院依职权调查证据。
特点:①诉讼当事人化。诉讼活动都由当事人来发动推动主导
②程序公正。当事人主义的诉讼模式更加强调程序公正的价值。
③当事人有主动权。当事人主义给予当事人极大地权利。
④法官中立。法官在诉讼过程中处于消极仲裁者的地位。
民事诉讼的程序价值民事诉讼程序的价值旨在揭示民事诉讼程序存在的必要性和意义,分为:
(一)程序的内在价值(目的性价值)
指民事诉讼程序自身所具有的满足程序主体需要的独立价值。内在价值的实现可以排斥法官的恣意,保障人的尊严,吸收当事人的不满,确立理性而为公民所信赖的司法权威。
程序自由价值主要指程序价值主体能够合乎目的的支配民事诉讼程序,自由的选择,判断和接受民事诉讼程序。
公正价值法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开、程序维持等。
效益价值包括效益和效率价值。等
(二)程序的外在价值(工具性价值)
外在价值是人们用来评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷等方面是否有效的标准,包括实体公正价值秩序价值等
诉的概念诉是当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。
诉讼请求指原告获得实体法上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。当事人就争议的民事法律关系要求法院作出的特定的判决,决定法院裁判的内容和范围。
民诉法期末复习重点(全)
1 民诉法复习
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名词解释范围
1、民事诉讼 P9
是指人民法院、当事人及其他诉讼参与人,在审理民事案件的过程中,所进行的各种诉讼活动,以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。
2、民事诉讼法P15
是由国家制定的调整民事诉讼活动、确认民事诉讼法律关系的法律规范的总和。
(规定人民法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总和)
3、民事纠纷 P7
是指平等主体之间发生的,以民事权利义务为内容的法律争议。
4、合议制度 P61
又称合议制,是指由三名以上的审判人员组成审判集体,代表人民法院行使审判权,对案件进行审理并作出裁判的制度。
5、两审终审制度P70
是指一个民诉案件经过两级法院的审判就宣告终结的制度。
6、诉权 P39
民事诉权是当事人享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利。
2 (亦即当民事权益受到侵害或就民事法律关系发生争议时,当事人请求国家法院行使司法权来保护民事权益或者解决民事纠纷的权利。)
7、诉 P24
诉是指当事人因民事权利义务关系发生争议,而向法院提出予以司法保护的一种请求。
8、确认之诉 P28
是指一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间争议的民事法律关系是否存在的具体状态。
(是指原告请求法院确认其主张的民事法律关系(或民事权益)或者特定的法律事实是否存在或者是否合法有效之诉。)
9、形成之诉(变更之诉) P27
是指一方当事人请求法院通过判决,改变或者消灭与对方当事人之间某种现在民事法律关系之诉。
(是指原告请求法院运用判决变动已成立或既存的民事法律关系(或民事权益)或者特定的法律事实之诉。)
10、给付之诉 P27
一方当事人请求法院判令对方当事人履行一定的民事义务之诉。
(是指原告请求被告履行一定给付义务之诉。)
