中国H股公司的法律框架知识讲解

中国H股公司的法律框架
海问律师事务所 二OO二年十二月四日
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中国H股公司的法律框架
一、中国法律对H股公司的基本法律规范
1、国有企业重组改制后发行股票的类型及区别 2、H股公司的法律适用 3、中国法律对H股公司的基本法律规范 4、中国境内监管部门对H股公司的监管
二、国有企业境外上市后需注意的法律问题
例：“ 增加或减少某类别股份的数目”视为变更类别股东的权利，除非属于以下 情形，否则需要类别股东大会批准：（i）经股东大会以特别决议批准，公司每间隔 12个月单独或同时发行内资股、H股，且拟发行的内资股、H股的数量各自不超过该 等已发行在外股份的20％；（ii）公司设立时发行内资股、H股的计划，自中国证监 会批准之日起15个月内完成。
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二、国有企业境外上市后需注意的法律问题
1、按照公司章程规范运作
公司章程即是公司的宪法。公司的组织与行为，必须符合公司章程的规定。
（1）股东大会
■ 股东大会的职权：股东大会是公司的最高权力机构，依据法律及公司章程行使下列职权：
－ 决定公司的经营方针和投资计划； － 选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项； － 选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项； － 审议批准董事会的报告； － 审议批准监事会的报告； － 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； － 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； － 对公司增加或减少注册资本作出决议； － 对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议； － 对公司发行债券作出决议； － 对公司聘用、解聘或者不再续聘会计师事务所作出决议； － 修改公司章程； － 审议代表公司有表决权的股份5％以上（含5％）的股东的提案； － 法律、行政法规及公司章程规定应当由股东大会作出决议的其他事项。
■ 红筹股：境内国有企业先以经评估的拟上市资产与业务设立一家境内公司，然后将该等境内公司的权 益注入其在境外设立的境外公司，境内公司相应变更为“ 外商投资企业”，境外公司在境外 发行以外币标明面值、以外币认购和买卖、并在境外证券交易所上市的股票。（红筹公司）
境内上市内资股（A股） 境内上市外资股（B股） 境外上市外资股（H股） 红筹股
■ 境内上市外资股（B股）： 依据中国法律在中国境内设立的股份公司，在境内和/或境外发行以人民币 标明面值、以外币认购和买卖、并在境内证券交易所上市的股票。（B股 公司）
■ 境外上市外资股（H股）： 依据中国法律在中国境内设立的股份公司，在境外发行以人民币标明面值、 以外币认购和买卖、并在境外证券交易所上市的股票。（H股公司）
公司注册地 境内 境内 境内 境外
公司上市地 境内 境内 境外 境外
募集资金 人民币 外币 外币 外币
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2、H股公司的法律适用 ■ H股公司在境内注册及经营，在境外发行股票及上市，分别涉及境内法律及境外法律。法律具有严格的地域 性。因此，一般而言，发生在境内的行为，适用中国法律；发生在境外的行为，适用境外法律。 发生在境内的行为：重组及设立股份公司，股份公司的治理结构，股份公司的经营活动，股份公司的合并、 分立、解散和清算等等，适用境内的有关法律和规则。 发生在境外的行为：境外发行股票：招股说明书的内容、格式及要求，招股说明书不真实、不准确或不完 整所应承担的法律责任等等，适用境外有关法律及规则。 境外上市：上市后持续的信息披露责任，信息披露的内容、格式及要求，以及违反信 息披露的有关规定所应承担的法律责任等等，适用上市地的有关法律及规则。 ■ 此外，H股公司与香港联交所签署《上市协议》、公司董事、监事向香港联交所出具有关声明及承诺，亦 会导致香港有关法律及规则对H股公司及其董事、监事的适用。 例如：《上市协议》规定H股公司必须遵守上市规则，而上市规则对于关联交易有诸多限制及要求。因此， 尽管关联交易的行为发生在境内，适用境内法律，但同时亦需满足香港联交所的有关规定及要求。
1、按照公司章程规范运作 2、切实转换机制，完善法人治理结构 3、遵守上市前所签署的各项合同 / 协议，履行对投资者的承诺 4、做好对外信息披露
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一、中国法律对H股公司的基本法律规范
1、国有企业重组改制后发行股票的类型及区别
■ 境内上市内资股（A股）： 依据中国法律在中国境内设立的股份公司，在境内发行以人民币标明面值、 以人民币认购和买卖、并在境内证券交易所上市的股票。（A股公司）
■ 召开股东大会的通知：通知的时间：公司召开股东大会的通知，应于会议召开45日前发出。
通知的方式：对于H股股东，应以专人送出或以邮资已付的邮件送出，受件人地址以股东名册登记的地 址为准；对于内资股股东，可以公告方式进行（一经公告，视为所有内资股股东已经收到通知。）股东年会和临时股东大会。
股东年会每年召开一次，并应于上一会计年度完结之后的6个月之内举行。
公司可视需要，召开临时股东大会。
持有不同种类股份（例如：内资股和H股）的股东，为类别股东。公司拟变更或废除 类别股东的权利，应当（i）经公司股东大会以特别决议通过，以及（ii）经受影响 的类别股东召开的类别股东大会以特别决议通过。
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4、中国境内监管部门对H股公司的监管 ■ 中国证监会：H股首次发行及增资发行、H股回购、发行可转换为H股的可转换债券等有关事宜，事先需经 中国证监会审核（中国证监会侧重于合规性审核）及批准。 H股公司上市后对投资者的持续责任，主要是由境外上市地的证券监管部门依据当地的有关规 则予以监管。中国证监会对于H股公司的监管，主要体现为在H股公司规范运作、履行对投资 者的承诺、依据境外上市地的规则进行信息披露等方面，进行督促、指导及协调。对于H股公 司在上述方面出现的重大问题，中国证监会将会组织调查，并视调查结果给予或建议给予有关 H股公司及有关责任人处分。此外，中国证监会依照与境外证券监管部门签署的合作监管备忘 录，履行有关合作监管职责。 ■ 国家经贸委：国家经贸委负责重组设立H股公司的审批。 已上市的H股公司修改公司章程，涉及《必备条款》内容的，需经国家经贸委批准。 此外，国家经贸委会在H股公司法人治理结构方面，提出规范意见和要求。 ■ 其他