2001年华东政法学院外国法制史考研真题及详解【圣才出品】

2001年华东政法学院外国法制史考研真题及详解（90分）华东政法学院2001年外国法制史试题一、简评雅典民主制。

（10分）二、论述罗马法形成和发展的特点。

（15分）三、评述教会法对后世立法的影响。

（10分）四、说明美国侵权行为责任的演变。

（10分）五、分析近现代宪法文化的特点。

（10分）六、论1898年日本民法典的主要内容。

（10分）七、叙述票据的法律特征。

（10分）八、什么是普通法？什么衡平法？两者关系如何？（15分）参考答案一、简评雅典民主制。

（10分）【解答】雅典的民主制在整个希腊世界里是最完备的，是经过多次立法改革逐步确立和发展起来的。

它由梭伦的立法改革所开创，至伯里克利时代达到极盛，主要有以下特点：（1）实行直接民主制，而雅典城邦的政治主权属于它的公民，公民们直接参与城邦的治理，而不是通过选举代表，组成议会或代表大会来治理国家的那种制度。

（2）官制实行义务职和“合一制”。

雅典的管制在民主制度中占有显要的位置，而且颇具特色。

雅典的行政官员都是义务职，不支薪金。

在雅典，全部行政官员并不组成某一个行政首脑统一领导之下的“政府”。

公民大会集立法权力和行政权力于一身，陪审法院也对其负责。

这说明雅典民主制度中还没有形成“三权分立”的体制。

（3）监督制度完善而发达。

雅典民主制度的运行得之于它较为完善的监督机制，其中包括：官员任职前的资格审查制、信任投票制、卸任检察制、不法申诉制以及陶片放逐法等。

雅典能够形成直接民主制，有其深刻的社会经济原因。

雅典是一个沿海城邦，氏族贵族势力相对软弱，工商业贵族阶层力量则不断强大，并与广大农民、手工业者结成联盟，这使得雅典城邦内部容易形成民主势力。

平民与氏族贵族的不断斗争，推动了雅典民主制的不断发展。

另外，由于雅典是一个领土狭小的城邦国家，乡居的公民进城参加公民大会较容易，易于在公民大会中讨论和表决，这是雅典能实行直接民主的先决条件。

因此，雅典城邦制度和直接民主两者是互相依赖，互为条件的。

雅典民主制度的确立与发展表明了东西方在公法制度及其法文化方面的最早差异，它是西方民主传统形成的母胎，但就其本身而言，它存在着无法逾越的历史局限。

虽然雅典公民在形式上都享有平等权利，但享有公民权的人在雅典总人口中仅占极少数。

即使在雅典民主鼎盛时期，也没有突破“公民”本身的限制。

广大奴隶和外邦人是没有公民权的，同时占自由民一半的广大妇女也被置于无权地位，释放的奴隶也不得享有公民权。

所以，从本质上讲，雅典的民主政治主要是奴隶主阶级内部的民主。

【评述】雅典民主制作为古希腊的典型代表对后世产生了极为重大的影响，与古罗马法一起构成两方法律的起源，所以它在法制史中占有十分重要的地位。

在组织答案时，注意安全面，涉及到其内容、成因、影响以及自身的进步性与局限性。

二、论述罗马法形成和发展的特点。

（15分）【解答】罗马法的形成和发展经历了一个很长的过程，在此过程中，出现了与其他奴隶制祛所不同的特点。

这些特点，与古罗马社会的经济、政治状况紧密联系，也是罗马法能成为高度发达的奴隶制法的重要原因之一。

这些特点主要有：（1）法学家的解答和著述在罗马法形成和发展过程中，法学家起了突出的作用，表现为：解答法律问题，指导诉讼、撰写契据，注释整理和编辑罗马法的各种渊源，并著书立说。

其中，解答和著述对罗马法的发展起了显著作用。

开始时，法律问题解答权掌握在少数僧侣手中，后来，平民有了成为法学家的可能，因而法学研究开始兴起，法学家的解答对法律发展的作用也日益显著。

开始时，这种解答无法律效力；到奥古斯都时，授予某些法学家以解释的特权。

法学家之间的论战对罗马法的繁荣和发展，起到了重要的推动作用。

与此同时，法学家也撰写了大量解释法律，阐述法理的著作。

而五大法学家的著作被赋予了直接的法律效力，成为罗马法静重要渊源之一。

（2）裁判官的“告示”公元前367年，罗马设立最高裁判官，他们有创制诉讼程序规则的权利。

更重要的是，他们可以颁布各种告示，作为人人必须遵守的行为规则，从而使他们获得直接立法的权利。

这些告示可分为。

一般告示、临时告示和传袭告示。

这些告示与罗马法学家的解答，著述相辅相成推动了罗马法的逐步发展，但由于裁判官的立法权与皇权是不相容的，所以当罗马从共和国转为帝国时，裁判官的职权就逐步削弱了。

到哈德良皇帝时，裁判官立法的权利终止了。

（3）系统的大规模的法典编纂。

公元6世纪，东罗马皇帝查士丁尼进行的系统的，大规模的法典编纂，不仅是罗马法得以传至后世的一个关键性步骤，也是古代法律发展史上的一大壮举。

这次立法的系统性、理论性以及条文表现形式、立法技术等方面，均是以往及同时代的立法所不能比拟的。

这次立法统称为《国法大全》，共包括《查士丁尼法典》、《学说汇纂》、《钦定法学阶梯》及《新律》四部分。

【评述】古罗马法的影响是十分巨大的，直至影响到近、现代几乎所有大陆法系国家的立法，所以在法制史上占据极为重要的地位。

罗马法在发展中，形成了自己的特点，就是多元化的立法。

在组织答案时，注意各种不同的立法部分各自不同的特点。

三、评述教会法对后世立法的影响。

（10分）【解答】教会法是指中世纪在西方法制史上古有重要地位的罗马天主教的法规。

教会法对后世法律的影响是多方面的，配有观念层的，包括法价值观念，法思想观念等，也有制度结构和形式方面的，以及法律制度的内容方面的。

（1）宪法教会法对近代宪法的影响主要表现在它所确立的权力结构和教会法学家的法律理念两个方面。

在中世纪的西欧，教会和世俗权力是相互重叠和冲突的，但基本上是教权与王权的二元对立结构，有时被称为“二权分立”。

这是非常重要之点，它构成了近世宪法制度最重要的历史来源。

（2）国际法中世纪的西欧是依靠天主教联合起来的，而罗马教廷是天主教各国的最高仲裁者。

国际法的发展便开始于“基督徒间的法律”。

教会以基督教的教义和道德制定了国际关系的准则，极力反对无条约的外国人不能享有法律权利的思想，认为无论哪一个国家，教徒均有天赋的人身权利和财产权利。

在战争与和平问题上，其主张和平、反对战争。

认为战争只是惩罚性正义。

还主张武器应当加以限制，以实现战争人道化。

这一切，均促进了国际法的发展。

（3）私法教会法对近世法律影响最大的是在婚姻家庭制度方面。

西方国家婚姻家庭制度，不仅长期受教会法的浸染，而且它也强烈制约着当代西方婚姻立法的进程。

在财产法方面，近世法律中关于占有权的保护和长期占有取得两方面制度的完善很大程度上要归功于教会的法学家。

（4）刑法教会法继承了罗马刑法重视犯罪主观方面因素的传统，为后世世俗刑法理论提供了最有借鉴意义的模式。

在刑罚问题上，教会法将它看做是用惩罚手段对被犯罪破坏了的上帝秩序的一种恢复，成为后世教育刑的雏形。

在定罪量刑上，开创了近世法律平等原则的先声。

（5）诉讼法在诉讼程序方面，教会法坚持法律存在刁：法官心中，即“良心原则”，教会法赋予法官更多的自由裁量权。

这影响了后世的法律。

教会法对世俗法产生重大影响的还在于刑事诉讼中确立起来的纠问式诉讼程序。

总之，教会法的许多原则和制度被西方近代法律所吸收或改造，成为其国家法律制度的最重要渊源之一，构成了西方法律传统的一个重要组成部分。

【评述】教会法在西方法律的发展中，起着承上启下的作用，为西方近代法律的发展提供了很多有益的借鉴，因此，成为重点之一。

组织答案时，可从各个部门法的角度回答。

四、说明美国侵权行为责任的演变。

（10分）【解答】美国侵权行为法是随着工业革命的发展以及与这种发展相伴随，人身伤害的增多而迅速发展的。

它经历了以下发展过程：（1）19世纪以前。

由于此时期一方面要对受害人提供保护，另一方面，又要保护企业不被侵权责任所束缚，不被侵权赔偿所拖累，保证整个经济的迅速发展。

因此，此时期的侵权行为法基本倾向是对侵权赔偿加以限制，保护企业利益。

这一时期，侵权行为法确立了如下原则：①过失责任原则。

即侵权责任以过失为基础，无过失则无责任。

在这一原则下，原告不仅必须证明被告有过失，而且要证明自己无过失。

如果原告有一点点疏忽，他就不能得到赔偿了。

②风险负担原则。

如果原告自愿地受雇于人，接受了某项工作，就被认为自愿地承担了雇佣的风险，包括在工作中受伤的风险，因而也就不能获得侵权赔偿。

③同伴工人过失规则。

即在生产和工作过程中，雇员受到的损害如果是由于另一雇员的过失造成的，则受害雇员不能向雇主提起诉讼要求赔偿。

④近因原则。

即要求承担侵权责任的行为必须是造成侵权后果的最接近的原则，中间不应有其他原因的介入。

⑤豁免原则。

据此原则，政府及慈善机构、医院等可免予侵权之诉。

（2）19世纪下半叶以后时期。

此时期，侵权行为归责原则开始发生变化，社会正义和归责原则的公平性问题被引入侵权行为法领域，侵权行为法发生了如下主要变化：①比较过失原则的应用。

其出现于19世纪下半叶，在20世纪开始作为归责原则被广泛应用。

②事实自证原则的产生。

这一原则在对船难、撞击、爆炸以及坠落物或移动物击中人这类情形造成的伤害责任的归屑问题的判定中被广泛应用。

③绝对责任原则的确立。

在铁路交通等行业造成的损害中实行绝对责任原则。

④同伴工人过失原则和豁免原则的废除。

⑤侵权行为法调整范围的扩大。

除财产权利保护外，人身保护已成为侵权行为法的重要。