法硕笔记背诵版之法理学(1)
法律硕士法理学笔记全面
2017年法律硕士联考法理学考点及笔记（一）第一章绪论第一节法学1，法学体系是一个由互不相同、但又有联系的分支学科构成的知识系统。
从法律的制定到法律的实施这一角度，法学可以分为立法学、法律解释学、法律社会学等；从认识论角度，法学可以分为理论法学和应用法学；从法学和其他学科的关系这一角度，法学可以分为法学本科和法学边缘学科。
2，法学的产生和发展不是有了法就有了法学，法学是在法发展到一定阶段时才产生的。
在西方，法学最早导源于古希腊，到古罗马共和国时期，法学已发展成为一门独立的学科，出现了法学派别，编写了法学著作。
中世纪欧洲，法学成为神学的一个分支。
12世纪至16世纪是罗马法的复兴时期，出现了以研究和恢复罗马法为核心的新的法学，主要是意大利的注释法学派。
17世纪至18世纪资产阶级革命时期，代表新兴的资产阶级政治、经济要求的思想家们提出了许多重要的法律思想、理论和学说。
之后，为了适应资本主义发展的需要，出现了许多资产阶级法学流派，其中主要有自然法学派、分析实证主义法学派、社会法学派和新自然法学派等。
它们为法学研究积累了大量的资料，提供了不少有价值的、合理的观点。
3，马克思主义法学的特征1以往法学都在不同程度上以唯心史观为基础。
有的认为法与经济无关，有的则否认经济对法的决定作用。
马克思主义法学是以辩证唯物主义和唯物史观为指导的法学，它认为法是国家意志的体现，但这种意志不是凭空产生的，归根到底是由社会的物质生活条件决定的。
2以往的法学大多试图掩饰和否认自己的阶级倾向性，主张法学是超阶级的，是“公共意志”的体现。
而马克思主义法学则认为在阶级社会中，超阶级的法学是不存在的，法学总是为一定的阶级利益和对一定阶级有利的社会制度服务的。
3以往法学大多认为法是超历史的、永恒存在的，而马克思主义法学则认为法是人类社会发展到一定阶段的产物，它是随着私有制、阶级和国家的出现而出现的，随着国家的消亡，阶级意义上的法也将会趋于消亡。
考纲整理法理学必背知识点
第一章·法的研究对象1.法律现象【1999年，名词】：从宏观上讲，法律现象是社会现象的一种，其特点就是必须和法定权利义务相联系，凡是和法定的权利义务有直接联系的思想认识和各种活动都是法律现象。
2.法学：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
3.法学体系：是由法学的各个分支学科构成的一个有机联系的整体，指法学研究的各分科，不同时代，不同国家往往有不同的法学体系，4.律学【2005年，名词】：根据儒学原则对以律为主的成文法进行讲习、注释的法学。
它不仅从文字上、逻辑上对律文进行阐释，也阐述某些法理。
5.法理学在法学体系中的地位【2004年，论述】：1)法学的一般理论：法理学以“一般法”即整个法律现象为研究对象。
a)所谓“一般法”首先指发的整个领域或者说整个法律现实，即包括宪法、行政法、民法、经济法、刑法、诉讼法、国际法等在内的整个法律领域，以及现行法从制定到实施的全部过程。
b)“一般法”其次指古今中外一切法。
法理学应是对古今中外一切类型的法律制度及其各个发展阶段的情况的综合研究，它的结论应能解释法的一切现象。
c)我国的法理学也应当以研究自己的法律问题和法制建设为主，即以我国社会主义初级阶段的法制建设和现行法律为主，其起点、重心和归宿都必须是建设有中国特色的社会主义法制。
2)法学的基础理论：法理学的对象是一般法，但它的内容不是一般法的全部，而仅仅是包含在一般法中的普遍问题和根本问题。
a)法理学属于法学知识体系的最高层次，担负着探讨法的普遍原理或最高原理，为各个部门法和法史学提供理论根据和思想指导的任务。
b)它以其对法的概念、法的理论和法的理念的系统阐述，帮助人们正确理解法的性质、作用、内在和外在的变化。
c)它所处理的主要是法律的一般思想，而不是法律的具体知识。
因而，法理学的论题是法学和法律事件中带有根本性的问题。
这些问题的解决是法学各科解决其具体问题的前提，也是解决法律实践问题的前提。
法硕笔记---法理学
法律硕士—法理学知识体系:第一部分(一~四章):法学的基本原理部分,包括五个方面的内容,第一,法学和法产生和发展的理论;第二,法的概念;第三,法的本质;第四,法的特征;第五,法的作用。
第二部分(五~八章):围绕立法的相关理论。
第三部分(九~十二章):围绕法律的贯彻实施所涉及一系列理论。
第四部分(十三章):法治建设的理论。
第五部分(十四章):法与社会的关系(政治、经济与文化)。
第一章:绪论(法学和法理学)一、法学(这部分重点掌握):1、主要有三个问题:概念、产生和发展、马克思主义法学的特点(与旧法学的特点)。
2、概念(研究法或者法律现象)。
3、法学的产生和发展(重点):(1)法学和法不是同时产生,法产生在前,法学是在法发展一定时间后才产生;(2)法产生的条件:1)大量的法律现象出现;2)要有专门的研究法律现象的法学家出现。
(3)法学产生的时间:中国在春秋战国时期开始产生法学,主要表现为法家和儒家的思想;在西方国家,最早产生在古希腊,真正独立为一个部门的是在古罗马共和国时期(大约公元前5世纪),三大法学派:自然法学派、社会法学派、分析实证主义法学派和新自然法学派。
(4)马克思主义法学(与旧法学的区别):1)指导思想不同;2)阶级基础不同;3)法学的产生到发展是否具有一定的客观规律;二、法理学(不是重点)第二章:法的本质和特征一、法和法律的名称(一般意义上和特殊意义上的法即国法意义上的法---国家制定法、国家认可的习惯法、法官判决书形成的判例法、教会掌握国家政权形成的法,本部分了解);二、法的本质(重点):主要涉及法到底体现谁的意识,代表谁的利益1、★马克思主义对法的本质的看法:(1)法是统治阶级意志的体现,而统治阶级的意志是由一定社会的物质生活条件所决定的;(2)基本观点:1)法根本上体现统治阶级的意志,同时也要体现一部分被统治阶级的利益要求;2)法是统治阶级整体意志的体现,不是统治阶级中个别或者少数人的意志;3)法是由一定社会的物质条件决定的(马克思主义的唯物史观)。
法理学背诵版
法理学第一章法的本体第一节法的概念、特征一、法的概念的争议【说明】1.实证主义与非实证主义的根本分歧在于对“法律是不是必须符合道德（法律与道德之间有无内在的必然的联系）”这个问题的认识有关。
2.实证主义认为法律与道德之间没有必然联系，实证主义考虑两个要素：权威性制定和社会实效：（1）分析法学（也叫分析实证主义法学）：以权威性制定为首要要素，主张：“恶法亦法”。
（2）法社会学（含现实主义法学）：以社会实效为首要因素。
法律社会学认为习惯也是法律。
现实主义法学认为：真正法律存在于法官的判决中，纸面上的法律仅仅是对法官将要做什么的预测（霍姆斯）。
2.非实证主义法学：以内容的正确性为必备要素，不排除其他要素。
（1）自然法学派：以内容为唯一要素，主张“恶法非法”（2）第三条道路（综合法学）：三要素同时考虑。
二、法的本质三、“国法”及其外延四、法的特征五、法的作用第二节法律的价值第三节法的要素第四节法的渊源续上表第五节法律部门（部门法）与法律体系第六节法的效力第七节法律关系一、法律关系的概念与种类二、法律关系的要素三、法律关系产生、变更与消灭第八节法律责任一、法律责任相关概念【说明】1.法律责任并不仅仅因为违法行为而产生。
2.归责的原则有：3.免责的前提条件是存在法律责任。
正当防卫和紧急避险属于违法性的阻却事由，故法理学中不以其为免责事由。
4.法律责任是前提，法律制裁是结果或体现。
但法律责任不等于法律制裁，有法律责任不等于一定有法律制裁。
二、法律责任的竞合第二章法的运行第一节立法第二节法的实施第三节法律适用的一般原理一、法律适用的目标【说明】1.可预测性是形式主义法治的要求，正当性是实质法治的要求。
2.可预测性要求法律人依据法律做出决定，限制和削弱其自由裁量权。
3.正当性是指按照实质价值和某些道德考量，法律决定是正当的或正确的。
实质价值和道德主要是指特定法治国家或宪政国家的宪法规定的一些该国公民都承认的、法律和公共权力保障和促进的实质价值，如自由、平等、人权。
司法考试法理学必备知识点
司法考试法理学必备知识点（一）法律规则与法律原则法律原则：是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。
法律规则：法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。
法律原则的适用条件现代法理学一般都认为法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，保证个案正义，在一定程度上缓解了规范与事实之间的缝隙，从而能够使法律更好地与社会相协调一致。
但由于法律原则内涵高度抽象，外延宽泛，不像法律规则那样对假定条件和行为模式有具体明确的规定，所以当法律原则直接作为裁判案件的标准发挥作用时，会赋予法官较大的自由裁量权，从而不能完全保证法律的确定性和可预测性。
为了将法律原则的不确定性减小在一定程度之内，需要对法律原则的适用设定严格的条件：1．穷尽法律规则，方得适用法律原则。
这个条件要求，在有具体的法律规则可供适用时，不得直接适用法律原则。
即使出现了法律规则的例外情况，如果没有非常强的理由，法官也不能以一定的原则否定既存的法律规则。
只有出现无法律规则可以适用的情形，法律原则才可以作为弥补"规则漏洞"的手段发挥作用。
这是因为法律规则是法律中最具有硬度的部分，最大程度地实现法律的确定性和可预测性，有助于保持法律的安定性和权威性，避免司法者滥用自由裁量权，保证法治的最起码的要求得到实现。
2．除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。
这个条件要求，如果某个法律规则适用于某个具体案件，没有产生极端的公众不可容忍的不正义的裁判结果，法官就不得轻易舍弃法律规则而直接适用法律原则。
这是因为任何特定国家的法律人首先理当沉没的是法律的确定性。
在法的安定性和合目的性之间，法律首先要保证的是法的安定性。
3．没有更强理由，不得径行适用法律原则。
在判断何种规则在何时何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。
司法考试法理学重点学习笔记
司法考试法理学重点学习笔记第一章、法的本质和特征一、法、法律词义，广狭义的法律(当代中国"法"与"法律"的使用：我们所要研究的法笼统地指"国法"，外延是指①成文法②判例法③习惯法or不成文法④其他执行国家法职能的法(如教会法)"国法"是核心问题，其他的说法无非是学者围绕国法而提出的自己的认识。
我国的广义和狭义的区别：广义是指包括宪法、基本法律在内的一切规范性法律文件；狭义的是指人大及常委会制定的规范性法律)二、法的本质(如何认识法的本质?)(区分本质现象、内容形式、实然应然)(意阶利vs.规共正)1.法的意志性和规律性1)阶级意志性：法律是人的意志的体现，这种意志是统治阶级的意志，统治阶级通过国家机关的立法活动，把统治阶级意志上升为国家意志。
是阶级的整体意志，共同意志或者是根本意志。
不是统治阶级内部各党派，各团体或者每个成员的个别意志，统治阶级会通过惩罚的手段，迫使与统治阶级意志冲突的个别意志服从统治阶级的根本利益。
在一定情况下，法的内容也反映了统治阶级同盟阶级的某些要求和愿望。
包括共同利益和缓和阶级矛盾反映被统治阶级愿望和要求的内容。
但这只是局部利益2)物质制约性：法的内容是由物质生活决定，是受客观规律制约，客观规律中最重要的就是一定的经济关系a.法律具有规律性，它是在对客观规律的把握和认识的基础上制定的b.不能把法律等同于客观规律，规律是客观的，而法律不完全客观，它加入人的主观能动性3)总之，法是客观见之于主观的东西，是人的主观对客观的反映。
是法的内在矛盾关系。
主观上看法具有阶级性，客观上看具有物质制约性(即规律性)要避免唯意志论和宿命论4)非马克思主义法学关于法的本质的学说：①神意论―托马斯.阿奎那！神的智慧②理性论―古罗马西塞盖尤斯！认为法是最高的理性③规范论―英国托马斯.霍布斯！法是主权者的命令④社会控制论―美国庞德！法是社会控制的工具⑤意志论―法国卢梭！法是人民的意志⑥自由论―德国康德\黑格尔⑦事物性质论―法国孟德思鸠⑧民族精神论―德国卡尔.冯.萨维尼⑨利益论―德国鲁道夫.冯.耶宁三、法的特征1.调整行为的规范1)行为是法律调整的对象2)法律的规范性a.法律具有概括性(是一般的、概括的规则，不针对具体的人和事)b.法律的构成要素以法律规范为主，法律规范有严密的逻辑结构和很高的效率2.由国家专门机关制定or认可1)制定or认可是法律创制的主要方式(认可的三种情况)2)法律的国家性：①以国家名义创制②适用范围以国家主权为界域③以国家强制力为保证3)法律的普遍性(在一国领域内对一切人和组织发生效力)3.以权利义务双向规定为调整机制1)法律以权利义务为内容a.法律的要素以法律规范为主，而法律规范主要就是规定权利义务b.法律对人的调整主要通过权利义务的设定和运行来实现的c.权利义务是法律主体地位的体现，法律上的权利义务有确定性可预测性的特点2)法律的利导性这是法律作为调整社会各种利益关系的机制而派生的特征，法律通过规定人们权利义务来分配利益，影响人们的动机和行为，进而影响社会关系4.通过程序强制予以实施1)法律是通过国家强制力保证实施的a.有些社会规范也有强制力，但不具有国家性，国家强制力是法律与其他社会规范重要区别b.国家强制力不等于纯粹的暴力，它具有潜在性和间接性c.国家强制不是法律实施的唯一保证力量2)法律的程序性法律强制实施是通过法定时间与法定空间上的步骤和方式而得以实现的第二章、法律历史一、法律起源的原因：1.经济因素：任何社会规范的存在都是在以一定的社会经济条件为基础的。
法理学背诵
法理学第一部分:杂说1. 狭义的法律仅指全国人大及其常务委员会制定的法律，广义的法律指包括宪法，法律，行政法规等在内的一切规范性法律文件(分析p268在我国，守法要遵守的法律是广义上的法律，但是某些不属于广义上的法律范围的判决书，调解书等也属于守法的范围，因此如果说 守法仅仅遵守广义上的法律就错了 )；广义的立法指有关国家机关按照法定的职权和程序制定规范性法律文件的活动，狭义的立法仅仅指最高国家权利机关和他的常设机关指定规范性法律文件的活动；狭义的法律效力是指规范性法律文件的效力，广义的法律效力包括规范性法律文件和非规范性法律文件的效力；广义的执法指所有国家行政机关，司法机关以及其工职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，狭义的执法则专指国家行政机关及其人员依法实施法律的活动（不要把狭义的执法理解成最高行政机关的执法活动）。
【如何区分规范性法律文件与非规范性法律文件:规范性法律文件是对不特定的人，反复适用的，如我国的法律，行政法规等；而非规范性法律文件也有法律效力，但是它仅仅对特定的个人适用，而且不是反复适用的，如各种判决书，它只对特定的人适用一次，对其他任何人没有效力。
】2. 技术规范调整人与自然之间的关系，并不必然涉及人们的交互行为，有时将技术规范上升为法律规范，强迫人们遵守，被称为技术法规。
3. 法律的规范性指的是法律具有的规定人们行为模式，指导人们行为的性质；它所适用的对象是不特定的人；它不仅仅适用一次，而是在其生效期间反复适用的。
4. 法律的普遍性，又称法律的普遍适用性，法律的概括性，是指:法律效力对象的广泛性；法律效力的重复性5. 一切社会规范都具有规范性。
6. 《汉穆拉比法典》是世界上保存下来的最早的成文法典；雅典法主要形式是成文法，斯巴达法主要以习惯法为形式；《十二铜表法》是古罗马以习惯法为基础制定的第一部成文法。
7. 在自由资本主义时期，法的本位表现为个人本位；在垄断资本主义时期，法的本位表现为国家本位；在现代资本主义社会，法的本位从国家利益转向社会利益即法的社会化。
法理学笔记
法理学笔记（一）第一节法要点一：中国秦汉以后的法律文件，采用过许多名称，如律、令、典、赦、格、式、科、比、例等，它们都是国法意义上的“法”，与哲理意义上的“法”不完全等同。
要点二：清末明初，由于受日本的影响，国法意义上的“法”，则逐渐由“法律”一词代替。
要点三：按照中世纪最有权威的经院哲学家托马斯。
阿奎那的理论，法分为四种，即永恒法、自然法、人法和神法。
要点四：我们所要研究的法的概念，笼统地将，乃是指“国法”。
其外延包括：（1）成文法；（2）判例法；（3）不成文法；（4）教会法等执行国法职能的法。
要点五：“国法”是法理上的一个核心问题，而其他种种所谓的“法”，都不过是学者们基于对国法的认识提出来的。
要点五：法不是一般的规范，而是一种社会规范。
其特点在于它所调整的是人们之间的交互行为。
在这一点上，法作为社会规范，不同于思维规范、语言规范，也不同于技术规范。
要点六：由技术规范构成的法，在法学上被称为“技术法规”。
要点七：法所规定的行为模式包括三种：（1）可为模式；（2）勿为模式；（3）应为模式。
要点八：法律文件有规范性文件与非规范性文件之分。
法的表现形式往往是规范性法律文件，具有普遍的效力。
要点九：国家的存在是法存在的前提条件。
要点十：一切法的产生大体上都是通过制定和认可这两种途径。
要点十一：法的认可主要有两钟方式：（1）明示认可；（2）默示认可（含义）。
要点十二：“法由国家制订或认可”还意味着：体现国家意志的法具有统一性和权威性。
要点十三：从体现国家意志的角度讲，法总是一元的。
要点十四：没有法，国家也就不成其为国家。
要点十五：但法并不等同于国家意志。
国家意志的表现形式是多方面的。
要点十六：宗教教规、风俗礼仪、道德规范虽然都具有一定的规范性，但由于都不是国家或以国家的名义制订或认可的，因而不具有国家意志的属性。
小胡补充一点法理学上的一个核心，不能不看：在对法概念的作出定义之前，对各种“法“的名称进行清理，给定“法”概念讨论的范围，是完全有必要的。
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法硕笔记背诵版之法理学（1）
第一章法的本质和特征第一节法、法律的词义一、汉语“法”与“法律”的演变1.法：(1)在中国古代，法与刑是通用的(2)法从古代起就有公平的象征意义(3)古代法具有神明裁判的特点 2.律：《说文解字》解释为均布，即古代调音律的工具,说明律有规范人们行为的作用，是普遍的，人人遵
守的规范。
在秦汉时期，法与律二字已同义。
《唐律疏义》更明确指出：“法亦律也，故谓之为律”。
把“法”和“律”连用作为独立合成词，却是在清末民初由日本传入。
二、法与法律在西语中的区分(1)西文的法，又兼有权利，公平，正义等道德意味的抽象含义(2)西文的法律通常指具体规则，其词义明确、具体、技术性强(3)有学者认为，法指永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，而法律则指由国家机关制定和颁布的具体的法律规则，法律是
法的真实或虚假的表现形式。
即自然法与实在法对立的法哲学概括。
三、我国当代“法”与“法律”的使用
在我国当代法学理论中，法律有广狭两层含义。
广义的法律是指法的整体，包括法律、有法律效力的解释及其行政机关为执行法律而制定的规范性文件。
而狭义的法律则专指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件。
2.在我国现代法律制度中，法律也有广狭两层含义。
广义是指包括宪法、行政法规在内的一切规范性文件；狭义是指全国人大及其常委会制定的基本
法律以及基本法律以外的法律。
第二节法的本质一、如何认识法的本质1.鉴别“本质”与“现象”； 2.界定“内容”与“形式”； 3.区分“实然”与“应然”。
“实然”是指事物的实际状态，它回答的问题是“事实上是什幺”；“应然”是指
事物的理想状态，它回答的问题是“应当是什幺”。
在法的实然与应然之间存
在一定距离。
实际存在的法与人们期待的法总会有差异。
法的定义：法是由。