2002-2008年司法考试民事诉讼法历年真题解析
单项选择题:(2002年)21.李平(女)与王坚(男)二人于1993年在A市甲区某街道办事处登记结婚,婚后二人一直居住在B市乙区。
1997年李平与王坚固在C市从事假烟生产被公安机关查获,C市丙区人民法院子同年12月以生产假冒产品罪判处李平与王坚有期徒刑5年。
判决生效后李平与王坚被关押在位于C市丁区的监狱。
2000 年5月,李平拟向法院起诉离婚,请问下列哪个法院对本案有管辖权?A.A市甲区法院B.B市乙区法院C.C市丙区法院D.C市丁区法院答案:D解析:本题考管辖。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第8条规定:“双方当事人都被监禁或被劳动教养的,由被告原住所地人民法院管辖。
被告被监禁或被劳动教养一年以上的,由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖。
”22.周童(5岁)星期天和祖母李霞去公园玩,游戏过程中周童将林晨(6岁)的双眼划伤致使林晨的右眼失明、左眼视力下降。
林晨的父亲林珂要求周家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计6万元。
周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。
林家无奈只好诉至法院。
下列关于本案诉讼参与人地位的表述哪项是正确的?A.本案原告是林晨,其父林珂是林晨法定代理人,被告是周童,其父周志伟是周童的法定代理人,李霞是证人B.本案被告是周童,周志伟是其法定代理人,李霞是无独立请求权的第三人C.本案原告是林珂,被告是周志伟和李霞D.本案原告是林珂和林晨,被告是周志伟、李霞和风童答案:A解析:本题考诉讼参与人。
《民事诉讼法》第49条规定:“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。
”可见任何自然人皆具有当事人能力,能够成为民事诉讼的当事人。
本案中,周童是造成损害之人,林晨是受到损害之人,他们是与案件具有直接利害关系之人,理当作为原被告参加诉讼。
又根据《民事诉讼法》第57条:“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。
”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第67条:“在诉讼中,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
”原被告各自父亲(监护人)是法定诉讼代理人。
无独立请求权的第三人为《民事诉讼法》第56条第2款所规定:“对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。
人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。
”本案祖母李霞不可能为被告承担责任,因此不是无独立请求权的第三人,根据《民事诉讼法》第70条规定:“凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。
”可见李霞是证人。
23.根据《民事诉讼法》规定,下列哪一案件法院不应当受理?A.1999年3月张洋诉至法院要求解除与妻子林秀虹的婚姻关系,法院审理后判决不准离婚。
同年6月林秀虹向法院起诉离婚B.王昆与邓洁因合同履行发生纠纷,王昆要求法院确认合同中的仲裁条款无效C.邹某12岁时与邻居陆某(当时13岁)玩耍,被陆某不慎刺伤左眼,导致失明。
当时由于两家关系甚好,邹家未提出赔偿要求。
15年后,陆某成了远近闻名的企业家,邹却因身有残疾生活窘迫,邹某以陆某伤害了其眼睛为由起诉至法院要求陆某赔偿其经济损失D.赵永顺以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系,法院判决维持了收养关系,3个月后赵永顺又以相同的理由向法院起诉。
答案:D解析:本题考不予受理的案件类型。
《民事诉讼法》第111条对一些特殊案件的处理作了-般性规定:“人民法院对符合本法第108条的起诉,必须受理;对下列起诉,分别情形,予以处理:……(七)判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在6个月内又起诉的,不予受理。
”A、D考的是第7项,但第7项规定的是“原告”在6个月内又起诉的,不予受理,不包括被告;D则符合第7项规定,故D当选。
另外,根据《仲裁法》第20条:“当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。
一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
”可见B错误。
C是关于罹于诉讼时效案件的处理,它规定于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条之中:“当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。
受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。
”24.陈国忠在安定庄有五间瓦房,陈国忠的儿子陈良在外地工作,1998年陈国忠去世,陈国忠的五间瓦房由其侄子陈治一家暂住。
1999年陈治未经陈良同意,将房子卖给了同村的胡双龙,陈良听说后立即将陈治告上法庭,法院审理后判决陈治将卖房所得款项全部返还陈良,陈治不服提起上诉。
在上诉审过程中,陈治提出反诉,要求陈良返还其对房屋的修缮金;向二审法院应当如何处理陈治的反诉?A.应当将反诉与本诉一并审理、判决B.直接将案件发回重审C.可以对反诉进行调解,调解不成发回重审D.可以对反诉进行调解,调解不成告知陈治另行起诉答案:D解析:本题考二审程序中当事人提出反诉时的处理。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条规定:“在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。
”25.张文有一名表。
某日,张文的好友李进看到了这块表,表示愿出价三万元购买,张文立即表示同意,双方签订了合同,约定李进分三次将钱在两个月内付清。
两个月后,李进只付了一万元,张文遂向法院起诉要求李进承担违约责任。
在审理过程中,李进的父母来到法院称李进有间歇性精神病,签合同时正处于发病状态,无法对自己的行为负责。
同时李进的父母向法院申请宣告李进为限制民事行为能力人。
对李进父母的申请,法院应如何处理?A.应让李进的父母代理李进正在进行的诉讼B.应对李进作法医鉴定,如果李进被确定有间歇间性精神病,法院应当判决李进为限制民事行为能力人,同时宣布合同无效C.应中止原诉讼,由李进的父母另行提起确认李进是限制民事行为能力人的特别程序D.李进的父母不是本案当事人,其主张不应采纳答案:C解析:本题考认定自然人为限制行为能力人的特别程序与普通程序之间的关系。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第193条规定:“在诉讼中,当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病,要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的,应由利害关系人向人民法院提出申请,由受诉人民法院按照特别程序立案审理,原诉讼中止。
”26.下列关于企业法人破产还债程序的表述,哪一说法是错误的?A.企业法人因严重亏损,无力清偿到期债务,债权人和债务人都有权申请宣告破产还债B.法院审理破产还债案件一律使用裁定,并一律不准上诉C.个体工商户或公民个人合伙不适用企业法人破产还债程序D.人民法院审理企业法人破产还债案件必须组成合议庭答案:B《企业破产法》第7条债务人有本法第二条规定的情形,可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。
债务人不能清偿到期债务,债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。
第2条规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务,由此A的说法正确的,不当选;第12条人民法院裁定不受理破产申请的,应当自裁定作出之日起五日内送达申请人并说明理由。
申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
人民法院受理破产申请后至破产宣告前,经审查发现债务人不符合本法第二条规定情形的,可以裁定驳回申请。
申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
由此,B的说法错误,当选;第2条规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。
由此,只要是具有法人资格的企业都是可以适用企业破产法的,但是个人合伙和个体工商户是不适用企业法人破产还债程序的,C的说法正确,不当选;至于D选项,《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第15条规定,人民法院决定受理企业破产案件后,应当组成合议庭,并在十日内完成下列工作……所以D的说法是正确的,本题不当选。
本题正确答案是B.27.根据有关司法解释,人民法院规定了民事诉讼当事人举证期限,下列哪一说法符合有关司法解释的规定?A.举证期限一经确定,在任何情况下,当事人都不可以申请延长举证期限B.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院先许,可以适当延长举证期限,但只允许延长一次C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,延长举证期限后,当事人提交证据材料还有困难的,当事人可以再次提延期申请,是否准许由人民法院决定D.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,可以多次申请延长举证期限,但自第二次申请起,是否准许由上级人民法院决定答案:C解析:本题考举证期限。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条规定:“当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限。
当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的,可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定。
”28.王大明将房子租给刘大壮居住,月租金120元。
现王大明因刘大壮拖欠了5个月的房租未缴,而诉诸法院,要求刘大壮给付6000元房租。
现问,此案的诉讼标的指的是什么?A.王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的6000元钱B.王大明要求刘大壮支付的6000元租金C.王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系D.王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系答案:C解析:本题考诉讼标的的概念。
诉讼标的是指需要法院作出裁判的、当事人之间存在争议的权利义务关系。
要注意区分诉讼标的与诉讼标的物,前者是指当事人之间发生争议的民事法律关系,后者则指当事人争议的权利义务所指向的具体对象。
29.根据民事诉讼法的规定,破产财产优先拨付破产费用后,按一定顺序清偿。
下列哪一清偿顺序是正确的?A.①破产债权②破产企业所欠税款③破产企业所欠职工工资和劳动保险费用B.①破产企业所欠税款②破产债权③破产企业所欠职工工资和劳动保险费用C.①破产企业所欠职工工资⑨破产企业所欠税款③破产债权④破产企业所欠职工的劳动保险费用D.①破产企业所欠职工工资和劳动保险费用②破产企业所欠税款③破产债权答案:D解析:本题考破产财产的清偿顺序。
2007年《民事诉讼法》修订之前,第204条第1款规定:“破产财产优先拨付破产费用后,按照下列顺序清偿:(一)破产企业所欠职工工资和劳动保险费用;(二)破产企业所欠税款;(三)破产债权。
2008年司法考试历年真题含答案及解析
2008年司法考试历年真题含答案及解析2008年司法考试卷一(附答案)提示:本试卷为选择题,由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。
本部分含1-50题,每题1分,共50分。
1.西方法律格言说:“法律不强人所难”。
关于这句格言涵义的阐释,下列哪一选项是正确的?A.凡是人能够做到的,都是法律所要求的B.对人所不知晓的事项,法律不得规定为义务C.根据法律规定,人对不能预见的事项,不承担过错责任D.天灾是人所不能控制的,也不是法律加以调整的事项答案:C解析:“法律不强人所难”,即不能对自己无法预见的事情承担责任。
选项A说法错误,“人能够做到的”中的人,可能是“圣人”,也可能是“小人”,不能以“圣人”的道德情操要求所有人,也不能以“小人”的标准去定分止争。
另外,法律的范围毕竟是有限的,道德调整的范围不一定都要有法律来规范。
选项B说法错误,义务具有强制履行性,不能以不知晓而拒绝履行。
选项D说法错误,法律明确规定“天灾”是不可抗力,是法律调整的事项。
2.关于法律与自由,下列哪一选项是正确的?A.自由是至上和神圣的,限制自由的法律就不是真正的法律B.自由对人至关重要,因此,自由是衡量法律善恶的唯一标准C.从实证的角度看,一切法律都是自由的法律D.自由是神圣的,也是有限度的,这个限度应由法律来规定答案:D解析:法律和自由的关系密切。
一般情况下,法律以自由为最高目标和价值,自由必须受法律的限制。
故A项说法不正确,D项是正确的。
另外,自由是衡量法律善恶的标准,但不是唯一的标准,还有正义等标准。
故B项错误。
实证主义者认为“恶法非法”,所以C 项判断错误。
3.我国《刑法》第二十一条规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。
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司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年)2008年司法考试卷三《民诉》真题解析一、单选题33. 王某承包了20亩鱼塘。
某日,王某发现鱼塘里的鱼大量死亡,王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起,遂起诉腾达化工厂请求赔偿。
腾达化工厂辩称,根本没有向王某的鱼塘进行排污。
关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任,下列哪一选项是正确的?()A. 根据“谁主张、谁举证”的原则,应当由主张存在污染事实的王某负举证责任B. 根据“谁主张、谁举证”的原则,应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任C. 根据“举证责任倒置”的规则,应当由腾达化工厂负举证责任D. 根据本证与反证的分类,应当由腾达化工厂负举证责任正确答案: A答案解析:本题考核环境污染侵权的举证责任。
在环境污染致人损害的案件中,加害人对免责事由以及行为与损害结果之间不存在因果关系负举证责任,受害人对排污事实和受损的事实负举证责任。
34. 居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同,后因甲未按约定付款。
金山公司起诉至法院,要求甲付清房款并承担违约责任。
在诉讼中,甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病,没有辨别行为的能力,要求法院认定购房合同无效。
关于本案的说法,下列哪一选项是正确的?()A. 法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼B. 由乙或金山公司申请对甲进行鉴定,鉴定过程中,诉讼继续进行C. 法院可以依职权决定对甲进行鉴定D. 乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人,法院应裁定诉讼中止正确答案: D答案解析:本题考核诉讼中止。
《民诉意见》第一百九十三条规定,在诉讼中,当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病,要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的,应由利害关系人向人民法院提出申请,由受诉人民法院按照特别程序立案审理,原诉讼中止。
35. 赵某与黄某因某项财产所有权发生争议,赵某向法院提起诉讼,经一、二审法院审理后,判决该项财产属赵某所有。
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/ 司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年延考)2008年卷三《民诉》(延考)真题解析一、单选题33. 1997年6月,刘某与张某离婚,法院判决2岁的儿子由刘某抚养,张某每月给付200元抚养费。
2005年8月,刘某觉得每月200元的抚养费根本无法维持儿子的基本生活与学习,在与张某协商无果的情况下,刘某应当通过怎样的程序加以解决?()A. 可以向法院申请再审,要求增加抚养费B. 可以向法院起诉,要求增加抚养费C. 可以向仲裁委员会申请仲裁,要求增加抚养费D. 可以向民政部门申请裁决,要求增加抚养费正确答案: B答案解析:本题考核起诉。
《婚姻法》第三十七条规定,离婚后,一方抚养的子女,另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部,负担费用的多少和期限的长短,由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决,不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
据此可知,如果要求增加抚养费,可以与张某进行协商,但是如果协商不成,可以向法院起诉。
34. 某仲裁委员会仲裁某一合同争议案件时,根据甲、乙双方当事人的意愿首先进行了调解并达成调解协议,甲方愿意赔偿乙方经济损失1万元,仲裁庭根据调解协议制作了裁决书。
根据上述情况,下列哪一选项是正确的?()A. 仲裁庭制作完成裁决书后该裁决书即发生法律效力B. 裁决书需经双方当事人签收后才发生法律效力C. 甲方在签收裁决书前反悔的,仲裁庭应当依法重新作出裁决D. 甲方在签收裁决书后反悔的,可以以裁决书是根据调解协议的内容制作为由向法院申请撤销该裁决正确答案: A答案解析:本题考核仲裁裁决书的生效时间。
选项A正确,选项B错误。
《仲裁法》第五十七条规定,裁决书自作出之日起发生法律效力。
选项C错误。
《仲裁法》第五十一条第二款规定,调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。
调解书与裁决书具有同等法律效力。
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08年国家司法考试《民事诉讼法与仲裁制度》经典试题二-二.多项选择题1、下列关于辩论原则与处分原则的表述哪些是正确的?;A.当事人在诉讼的全过程中均可以行使其辩论权与处分权B.从民事诉讼理论上看,基于当事人的处分权,当事人主张与辩论的对象即为法院审理与裁判的对象C.当事人在民事诉讼中可以根据其需要行使其辩论权与处分权D.当事人在民事诉讼中行使辩论权与处分权的对象均可以包括实体与程序两个方面2、根据我国民事诉讼法及司法解释的相关规定,下列哪些表述是正确的?;A.合同纠纷案件的当事人可以书面形式约定一审地域管辖法院B.在民事诉讼中,当事人可以就举证期限与交换证据的时间进行协商C.合同纠纷案件的当事人可以协议选择两个与案件有联系的管辖法院D.对于适用普通程序审理的案件,当事人各方可以自愿选择适用简易程序3、位于A区的甲公司与位于B区的乙公司签订一份建筑工程施工合同,由甲公司为乙公司在C区建筑一栋20层的写字楼。
因乙公司拖欠工程尾款80万元,甲公司决定向人民法院起诉。
下列关于本案的哪些说法是正确的?;A.B区与C区人民法院均有管辖权B.双方当事人可以以书面形式约定本案的管辖法院C.本案应属于不动产专属管辖,由工程所在地的C区人民法院管辖D.双方当事人不得协议选择仲裁方式解决争议,因为本案属于专属管辖;4、甲公司与乙公司签定电脑买卖合同,合同签定后,因乙公司拒绝向甲公司提供电脑,甲公司诉至法院要求乙公司按时提供电脑。
关于本案的下列表述哪些是不正确的?A.本案中包含确认之诉与给付之诉,因为甲公司的主张是建立于双方之间存在电脑买卖合同的基础之上B.本案的诉讼标的物是双方之间买卖的电脑C.甲公司要求乙公司按时提供电脑是本案的诉讼请求D.本案的诉讼标的是双方之间的电脑买卖合同5、根据我国民事诉讼理论,下列哪些人可以作为民事诉讼当事人?;A.著作权受到侵害的死者的近亲属B.下落不明人的财产管理人C.合法权益受到损害的10周岁的儿童D.经过著作人授权的著作权集体管理组织6、甲公司和乙公司之间签订化工产品买卖合同。
司法考试历年试题解析:民诉与仲裁(二)
⼆、多项选择题: (2002年) 63.甲因办⼚⽆资⾦向⼄借款10万元,借期两年,并且由丙担保在甲不还钱时代甲向⼄还款。
两年后,甲固经营不善⽆⼒偿还借款,⼄向甲和丙索款未果,向法院提起诉讼。
本案中关于甲、丙诉讼地位的判断哪些是正确的? A.⼄可以同时向甲和丙主张权利,甲丙是共同被告 B.⼄可以只起诉丙,但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼 C.⼄可以只起诉甲,⼈民法院可以只列甲为被告 D.⼄只能起诉甲、丙⼆⼈中的⼀⼈ 答案及解析:ABC 根据《担保法》第16、17、18条规定,保证⽅式有⼀般保证与连带责任保证,其中,当事⼈在保证合同中约定,债务⼈不能履⾏债务时,由保证⼈承担保证责任的,为⼀般保证;当事⼈在保证合同中约定保证⼈与债务⼈对债务承担连带责任的,为连带责任保证。
本题给出的信息是“由丙担保在甲不还钱时代甲向⼄还款”,据此判断,这属于⼀般保证。
因此,本案应当适⽤关于⼀般保证的法律规定。
《法院担保法解释》第125条规定:“⼀般保证的债权⼈向债务⼈和保证⼈⼀并提起诉讼的,⼈民法院可以将债务⼈和保证⼈列为共同被告参加诉讼。
”据此,A当选。
⼜根据《民诉法意见》第53条规定:“因保证合同纠纷提起的诉讼,债权⼈向保证⼈和被保证⼈⼀并主张权利的,⼈民法院应当将保证⼈和被保证⼈列为共同被告;债权⼈仅起诉保证⼈的,除保证合同明确约定保证⼈承担连带责任的外,⼈民法院应当通知被保证⼈作为共同被告参加诉讼;债权⼈仅起诉被保证⼈的,可只列被保证⼈为被告。
”BC当选。
64.下列哪些案件适⽤简易程序审理是错误的? A.甲⽋⼄借款2万元,现甲不知去向,⼄向法院提起诉讼,要求偿还贷款,法院决定适⽤简易程序 B.丙与丁因加⼯承揽合同纠纷,法院组成合议庭审理该案,审理中审判长认为此案事实清楚,双⽅当事⼈争议不⼤,决定将该案改为简易程序审理 C.法院对戊与⼰离婚案作出⼀审判决,⼰不服提起上诉,上级法院认为⼀审判决并⽆错误,决定适⽤简易程序审理⼰的上诉 D.适⽤简易程序审理的某案件在判决⽣效后,法院发现判决确有错误,决定对该案进⾏再审,并决定对该案的再审仍适⽤简易程序 答案及解析:ABCD 《民诉法》第142条对简易程序作出了⼀般性的规定:“基层⼈民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不⼤的简单的民事案件,适⽤本章规定。
民事诉讼法历年真题解析——不定项选择题及主观题
民事诉讼法历年真题解析——不定项选择题及主观题2002-2010年司法考试民事诉讼法历年真题解析——不定项选择题及主观题三、不定项选择题:(2010年)(三)丙承租了甲、乙共有的房屋,因未付租金被甲、乙起诉。
一审法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计10000元,分五个月履行,每月给付2000元。
甲、乙和丙均不服该判决,提出上诉:乙请求改判丙一次性支付所欠的租金10000元。
甲请求法院判决解除与丙之间租赁关系。
丙认为租赁合同中没有约定利息,甲、乙也没有要求给付利息,一审法院不应当判决自己给付利息,请求判决变更一审判决的相关内容。
丙还提出,为修缮甲、乙的出租房自己花费了3000元,请求抵销部分租金。
根据上述事实,请回答97-100选项B错误。
从题干中看不出法院有剥夺当事人辩论权的做法,因此,并没有违背民事诉讼的辩论原则。
选项C错误。
民事诉讼的当事人诉讼权利平等原则包含以下几方面的内容:(1)双方当事人的诉讼地位完全平等;(2)双方当事人有平等地行使诉讼权利的手段,同时,人民法院平等地保障双方当事人行使诉讼权利;(3)对当事人在适用法律上一律平等。
本题中,法院并没有侵害当事人的诉讼权利。
选项D错误。
民事诉讼的同等原则针对的主体是外国人、无国籍人、外国企业和组织,本题中并未出现外国人和无国籍人,不涉及违背民事诉讼的同等原则的问题。
98.关于二审中当事人地位的确定,下列选项正确的是()。
A.丙是上诉人,甲、乙是被上诉人B.甲、乙是上诉人,丙是被上诉人C.乙、丙是上诉人,甲是被上诉人D.甲、乙、丙都是上诉人【答案】D【考点】二审中当事人地位的确定【解析】《民诉意见》176条规定,双方当事人和第三人都提出上诉的,均为上诉人。
本题中,双方当事人均提出了上诉,因此,甲、乙、丙都是上诉人。
99.关于甲上诉请求解除与丙的租赁关系,下列选项正确的是()。
A.二审法院查明事实后直接判决B.二审法院直接裁定发回重审C.二审法院经当事人同意进行调解解决D.甲在上诉中要求解除租赁关系的请求,须经乙同意【答案】CD【考点】二审中增加诉讼请求的处理【解析】选项A、B错误,选项C正确。
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35.下列关于民事诉讼和仲裁异同的哪一表述是正确的?A.法院调解达成协议一般不能制作判决书,而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书B.从理论上说,诉讼当事人无权确定法院审理和判决的范围,仲裁当事人有权确定仲裁机构审理和裁决的范围C.对法院判决不服的,当事人有权上诉或申请再审,对于仲裁机构裁决不服的可以申请重新仲裁D.当事人对于法院判决和仲裁裁决都有权申请法院裁定不予执行答案:A解析:《民事诉讼法》第89条第1款规定,调解达成协议,人民法院应当制作调解书。
调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。
《仲裁法》第51条规定,仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。
当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。
调解不成的,应当及时作出裁决。
调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。
调解书与裁决书具有同等法律效力。
故此,法院调解达成协议不能制作判决书,而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书。
所以A项是正确的。
在法理,诉讼和仲裁都遵循“不告不理”原则,法院审理和判决的范围都是以当事人的诉讼请求为依据的,因此B项是错误的。
根据《仲裁法》第9条的规定,仲裁实行一裁终局的制度。
裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。
裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的,当事人就该纠纷可以根据双方重新达到的仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。
所以C项也是错误的。
根据《仲裁法》第63条的规定,被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第二百一十三条第二款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行。
司法考试历年试题解析:民诉与仲裁(一)
⼀、单选题: (2002年) 21.李平(⼥)与王坚(男)⼆⼈于1993年在A市甲区某街道办事处登记结婚,婚后⼆⼈⼀直居住在B市⼄区。
1997年李平与王坚固在C市从事假烟⽣产被公安机关查获,C市丙区⼈民法院⼦同年12⽉以⽣产假冒产品罪判处李平与王坚有期徒刑5年。
判决⽣效后李平与王坚被关押在位于C市丁区的监狱。
2000 年5⽉,李平拟向法院起诉离婚,请问下列哪个法院对本案有管辖权? A.A市甲区法院 B.B市⼄区法院 C.C市丙区法院 D.C市丁区法院 答案及解析:D 本题考管辖。
《民诉法意见》第8条规定:“双⽅当事⼈都被监禁或被劳动教养的,由被告原住所地⼈民法院管辖。
被告被监禁或被劳动教养1年以上的,由被告被监禁地或被劳动教养地⼈民法院管辖。
” 22.周童(5岁)星期天和祖母李霞去公园玩,游戏过程中周童将林晨(6岁)的双眼划伤致使林晨的右眼失明、左眼视⼒下降。
林层的⽗亲林呵要求周家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计6万元。
周童的⽗亲周志伟以周童是未成年⼈为由拒绝赔偿。
林家⽆奈只好诉⾄法院。
下列关于本案诉讼参与⼈地位的表述哪项是正确的? A.本案原告是林晨,其⽗林坷是林晨法定代理⼈,被告是周童,其⽗周志伟是周童的法定代理⼈,李霞是证⼈ B.本案被告是周童,周志伟是其法定代理⼈,李霞是⽆独⽴请求权的第三⼈ C.本案原告是林河,被告是周志伟和李霞 D.本案原告是林坷和林晨,被告是周志伟、李霞和风童 答案及解析:A 本题考诉讼参与⼈。
《民诉法》第49条规定:“公民、法⼈和其他组织可以作为民事诉讼的当事⼈。
”可见任何⾃然⼈皆具有当事⼈能⼒,能够成为民事诉讼的当事⼈。
本案中,周童是造成损害之⼈,林晨是受到损害之⼈,他们是与案件具有直接利害关系之⼈,理当作为原被告参加诉讼。
⼜根据《民诉法》第57条:“⽆诉讼⾏为能⼒⼈由他的监护⼈作为法定代理⼈代为诉讼。
”《民诉法》意见第67条:“在诉讼中,⽆民事⾏为能⼒⼈、限制民事⾏为能⼒⼈的监护⼈是他的法定代理⼈。
【最新】司法考试历年真题解析——民法(2008年延考)
司法考试历年真题解析——民法(2008年)2008年司法考试卷三《民法》(延考)真题解析一、单选题1. 关于民事权利,下列哪一选项是正确的?()A. 抵销权属抗辩权B. 权利的行使不都是事实行为C. 支配权的客体只能是物D. 请求权基于基础权利受侵害而发生正确答案: B答案解析:本题考核民事权利的类型。
选项A错误。
抗辩权是指能够阻止请求权效力的权利,抗辩权主要是针对请求权的。
形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。
撤销权、解除权、追认权、抵销权等都是形成权。
选项B正确。
权利的行使可以是事实行为,也可以是法律行为。
选项C错误。
支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利,人身权、物权、知识产权中的财产权等都属于支配权。
物权的客体不限于物,例如权利质权。
选项D错误。
民事权利可以分为原权利与救济权。
侵权损害赔偿请求权被认为属于救济权,是基于基础权利受到侵害而产生,但是请求权不仅包括侵权损害赔偿之债的请求权,还包括合同之债的履行请求权等,而后者即属于原权利。
2. 关于自然人和法人的权利能力,下列哪一选项是正确的?()A. 自然人和法人都享有人格权B. 自然人和法人人格权受侵害时都可向法院请求精神损害赔偿C. 自然人与法人民事权利能力的范围相同D. 各类法人的民事权利能力的范围相同正确答案: A答案解析:本题考核自然人和法人的民事权利能力。
选项A正确。
人格权是指民事主体固有的,由法律确认的,以人格利益为客体,为维护民事主体具有法律上的独立人格所必备的基本权利。
人格权对于自然人来讲,是与生俱来的;对于法人和其他组织来讲,自成立时享有。
选项B错误。
《精神损害赔偿司法解释》第五条规定,法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院不予受理。
据此可知,法人的人格权受到侵害时是不能向法院请求精神损害赔偿的,即便是向法院主张了,法院也不予受理。
选项C错误。
2002年国家司法考试(卷四)真题试卷(题后含答案及解析)
2002年国家司法考试(卷四)真题试卷(题后含答案及解析)题型有:1. 分析题 4. 文书题分析题案情:赵某孤身一人,因外出打工,将一祖传古董交由邻居钱某保管。
钱某因结婚用钱,情急之下谎称该古董为自己所有,卖给了古董收藏商孙某,得款10000元。
孙某因资金周转需要,向李某借款20000元,双方约定将该古董押给李某,如孙某到期不回赎,古董归李某所有。
在赵某外出打工期间,其住房有倒塌危险,因此房与钱某的房屋相邻,如该房屋倒塌,有危及钱某房屋之虞。
钱某遂请施工队修缮赵某的房屋,并约定,施工费用待赵某回来后由赵某付款。
房屋修缮以后,因遏百年不遇的台风而倒塌。
年末,赵某回村,因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。
请回答下列问题:1.钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?正确答案:钱某与孙某之间的买卖合同属于效力未定合同,因为钱某虽是合法占有古董,但对古董的处分行为是无权处分,依合同法规定,此合同经赵某追认或钱某取得处分权后才有效,在此之前合同效力处于未定状态。
解析:《合同法》第51条规定;“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。
”因为出卖人钱某将保管赵某的古董以自己的名义出卖给孙某,钱某并没有处分权而实施了处分行为,构成无权处分,无权处分的行为效力待定,故该买卖合同效力待定。
2.孙某能否取得该古董的所有权?为什么?正确答案:孙某能取得该古董所有权,因为依动产善意取得制度,孙某能取得所有权。
解析:善意取得是指动产由无权处分的占有人转让给善意第三人(即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人)时,善意第三人一般可取得原物的所有权,所有权人不得请求善意第三人返还原物。
一般认为,善意取得的要件是:(1)标的物为动产;(2)受让人有偿取得动产;(3)受让人自无处分权人处取得动产;(4)受让入主观上为善意;(5)标的物依所有人的意思由无权处分人占有。
本案的情况符合善意取得的要件,因为“赵某孤身一人,因外出打工,将一祖传古董交邻居钱某保管”,“钱某因结婚用钱,情急之下谎称该古董为自己所有”,且孙某支付了1万元取得该古董。
