第三章冲突规范
第三章冲突规范第一节冲突规范的法律特征与冲突规范的结构和类型一、冲突规范的概念与性质冲突规范是指对特定涉外民事关系的调整，指出应适用哪一国法律作为准据法的规范。
冲突规范具有以下法律特征：1．冲突规范不直接规定当事人之间的权利与义务，只指出该民事关系应适用何国法。
2．冲突规范和准据法相结合，才能最终确定当事人的权利与义务。
二、冲突规范的结构冲突规范在结构上由“范围”和“系属”组成。
“范围”是指冲突规范所要调整的民事关系，“系属”是指调整涉外民事关系应适用的法律。
三、冲突规范中的连接点连接点（Connecting points），又称连接因素（Connecting factors），是指把特定的民事关系与某国法律连接起来的一种事实因素。
连接点在冲突规范中占有重要地位，冲突规范的“系属”就是由连接点和与其所导向的法律组成。
在形式上，连接点表现为把特定的民事关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介，从实质上看，这种纽带或媒介反映了特定民事关系与一定地域法律之间的内在联系。
传统国际私法中的连接点多以国籍、住所或居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、仲裁地等客观标志确立，进入20世纪以后，这种简单的、呆板的确定连接点的方法已不适应越来越复杂的涉外民事关系，欧美国家的国际私法学者率先对连接点进行“软化处理”。
四、冲突规范的类型在国际私法学中，依据不同的原则和标准可以对国际私法规范作出不同的分类。
根据冲突规范对事实情况应适用法律的指定不同，可以把冲突规范划分为四种类型：单边冲突规范、双边冲突规范、选择性冲突规范和重叠性冲突规范。
（一）单边冲突规范（Unilateral conflict rules）单边冲突规范指冲突规范的系属直接指明涉外民事关系只适用内国法，或者只适用某一特定的外国法。
（二）双边冲突规范（Bilateral conflict rules）双边冲突规范是指冲突规范的系属并不指明涉外民事关系适用内国法，或者适用外国法，而是指出一个客观标志或提出一个法律适用原则，根据这一客观标志或法律适用原则，结合涉外民事关系的事实情况，确定涉外民事关系应该适用内国法，还是适用外国法。
（三）选择性冲突规范（Choice rules for regulating the conflict of law）选择性冲突规范是指冲突规范的系属规定了两个或两个以上的连接点，指出涉外民事关系可以适用两个或两个以上国家的法律。
适用何国法律作准据法，由法院或当事人从规定的法律中进行选择。
由于法律规定法院、当事人选择法律的条件不同，选择性冲突规范又分为两种：1．无条件选择性冲突规范。
2．有条件选择性冲突规范。
（四）重叠性冲突规范（Double rules for regulating the conflict of law）重叠性冲突规范是指涉外民事关系必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律。
五、系属公式（Formula of attribution）系属公式是指把常用的双边冲突规范的系属固定化，使其成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉外民事关系法律适用原则。
常用的系属公式有以下几种：（一）属人法（Lex personalis）属人法是以涉外民事关系当事人的国籍、住所或居所为连接点的系属公式，主要用于解决与人的身份、能力、婚姻家庭、亲属、财产继承有关的法律冲突。
大陆法系国家和英美法系国家在属人法的确定上采用不同的原则。
大陆法系国家采用本国法（Lex patriae）原则，即以当事人的国籍作为属人法的连接点。
英美法系国家采用住所地法（Lex domicilii）原则，即以当事人的住所地作为属人法的连接点。
属人法中还有一种法人属人法（Personal law of a legal person），一般指法人国籍所属国法律，常用来解决法人的权利能力和行为能力、法人解散等方面的法律问题。
我国以当事人的本国法为属人法，但在某些领域以当事人的“住所地法律”、“定居国法律”为属人法。
（二）物之所在地法（Lex rei sitae或Lex situs）物之所在地法是指作为涉外民事关系客体的物在时间上和空间上所位于的那个国家的法律，主要用来解决物的所有权关系及物的所有权与其他物权关系方面的法律冲突。
（三）行为地法（Lex loci actus）行为地法是指涉外民事行为发生地的法律。
行为地法源于“场所支配行为”这一古老的习惯法原则，初始用于确定行为方式的有效性，以后发展用来解决行为内容方面的法律冲突。
涉外民事行为是多种多样的，所以行为地法可以分解为若干个系属公式，如合同缔结地法、合同履行地法、侵权行为地法、婚姻缔结地法等等。
（四）院地法（Lex fori）法院地法是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解决涉外民事诉讼程序方面的法律冲突，在有些情况下也用来解决实体法方面的法律冲突。
（五）旗国法（Law of the flag）旗国法是指悬挂在船舶上或涂印在飞行器上的特定旗帜所属国的法律，主要用于解决船舶或飞行器发生法律纠纷时的法律冲突问题。
（六）当事人合意选择的法律（Lex voluntatis）当事人合意选择的法律是指当事人按双方意愿自主选择的适用于涉外民事关系的法律，当事人这种对法律的选择又称为“意思自治”（Autonomy of will），主要用于解决涉外合同的法律适用问题。
（七）最密切联系的法律（Law of the place the most significant relationship）最密切联系的法律是指与涉外民事关系有最密切联系的地方的法律。
最密切联系的法律的起源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”，但这一法律适用原则的真正确立是在20世纪70年代。
最密切联系的法律作为一个法律适用的指导原则，主要适用于合同领域，在涉外侵权、婚姻家庭等领域一些国家也适用这一原则。
第二节准据法与准据法的确定一、准据法的概念与特点准据法（Lex causaeh或Applicable law）是指按照冲突规范的指引而援用的确定当事人权利与义务的特定实体法。
准据法不仅是国际私法特有的一个概念，而且在国际私法中占有重要地位。
准据法具有以下两个法律特征：1．准据法是经冲突规范指引所援用的法律。
2．准据法是能确定当事人权利义务的法律。
二、准据法确定过程中的几个问题（一）区际法律冲突与准据法的确定1．区际法律冲突的概念区际法律冲突（Interregional conflicts law）是指一国之内不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。
2．区际法律冲突的解决方法（1）以法院地冲突规范中的连接点直接确定准据法。
（2）按多法域国家的区际私法确定准据法。
（3）法院地国家冲突规范对多法域国家的法律适用作了规定，则依该规定确定准据法。
（4）采用国际私法规则解决区际法律冲突。
我国是一个单一制国家，1997年以前我国不存在区际法律冲突。
1997年香港回归祖国，1999年澳门回归祖国，将来大陆和台湾统一后，我国将面临着世界上最复杂的区际法律冲突。
这是因为我国的区际法律冲突具有任何国家区际法律冲突都不具有的法律特征。
这些法律特征是：1．我国的区际法律冲突既包括不同社会制度之间的法律冲突，也包括相同社会制度之间的法律冲突。
2．我国的区际法律冲突表现为三大法系之间的法律冲突。
3．我国的区际法律冲突还表现为中央政府缔结或加入的国际条约的效力范围问题。
4．我国的区际法律所体现的各法域的权利使单一制的中国带有某些复合制的特征。
（二）时际法律冲突与准据法的确定1．时际法律冲突的概念时际法律冲突（Intertemporal conflict of laws）是指在同一法域对同一涉外民事关系新法与旧法、前法与后法之间产生的时间上的法律冲突。
法律具有演进性，这种演进性是由法律赖以生存的经济基础决定的，当社会经济条件发生变化时，法律必然随之发生变化。
此外，社会发生变革，新旧政权更替；一国发生领土兼并或转移时，法律也会发生变化。
法律发生变化是产生时际法律冲突的原因。
2．时际法律冲突产生的几种情况时际法律冲突可以基于以下原因产生：（1）一国的冲突规范发生变化。
（2）一国的实体规范发生变化。
（3）一国政权更替，领土发生变更，或当事人国籍、住所发生变更导致法律发生变化。
3．时际法律冲突的解决方法解决时际法律冲突主要采用以下原则：（1）旧法延续规则。
（2）溯及既往规则。
（3）不溯及既往规则。
（4）在新法对是否具有溯及力问题未作明确规定的情况下，通常按照“法律不溯及既往”的惯例确定应适用的法律，即新法只适用于新法生效后产生的涉外民事关系，对其产生前业已存在的涉外民事关系仍适用旧法。
（5）对国籍、住所发生变更引起的时际法律冲突如何解决，一些国家的法律也作了规定。
（三）人际法律冲突与准据法的确定人际法律冲突是指一国存在两个或两个以上的种族、民族或宗教，分别适用不同的法律，当冲突规范援引的法律是该国法律时，应适用哪一种族、民族或宗教的法律。
人际法律冲突的解决主要采用以下方式：（1）依据该国的人际私法确定准据法。
（2）直接适用当事人所属的种族、民族或宗教的法律。
（3）适用与案件或当事人有最密切联系的法律。
（四）冲突规范援用的法律是一个未被承认的国家或政府的法律时能否将该国法律作为准据法对这一问题有两种不同观点：一种观点认为不能适用未被承认的国家或政府的法律，法院行使司法权时应与国家的外交政策保持一致。
另一种观点认为可以适用未被承认的国家或政府的法律作为准据法，一国法律能否作为准据法不应以该国是否被承认为条件，冲突规范调整的是属于私法范畴的涉外民事关系，这种关系不同于国家之间的外交关系，如果从政治角度认识问题，完全拒绝适用未被承认的国家或政府的法律，不利于国际民事交往的发展。
在这两种观点中，占主导地位的观点是可以适用未被承认国家或政府的法律。
（5）对国籍、住所发生变更引起的时际法律冲突如何解决，一些国家的法律也作了规定。
（三）人际法律冲突与准据法的确定人际法律冲突是指一国存在两个或两个以上的种族、民族或宗教，分别适用不同的法律，当冲突规范援引的法律是该国法律时，应适用哪一种族、民族或宗教的法律。
人际法律冲突的解决主要采用以下方式：（1）依据该国的人际私法确定准据法。
（2）直接适用当事人所属的种族、民族或宗教的法律。
（3）适用与案件或当事人有最密切联系的法律。
（四）冲突规范援用的法律是一个未被承认的国家或政府的法律时能否将该国法律作为准据法对这一问题有两种不同观点：一种观点认为不能适用未被承认的国家或政府的法律，法院行使司法权时应与国家的外交政策保持一致。
另一种观点认为可以适用未被承认的国家或政府的法律作为准据法，一国法律能否作为准据法不应以该国是否被承认为条件，冲突规范调整的是属于私法范畴的涉外民事关系，这种关系不同于国家之间的外交关系，如果从政治角度认识问题，完全拒绝适用未被承认的国家或政府的法律，不利于国际民事交往的发展。
第三章 冲突规范
第三章冲突规范学习目的与要求●通过本章学习，正确理解和领会国际民商事交往中产生的法律冲突以及解决法律冲突的途径和方法。
●重点掌握冲突规范的概念、特点、结构和种类；连接点的含义、分类与发展方向；系属公式的基本概念及常见类型；准据法的基本概念以及确定准据法过程中的特殊问题。
学习本章的意义●国际私法的中心任务是解决国际民商事法律冲突，而利用冲突规范调整法律冲突是国际私法的特有方法。
●国际私法的基础学科体系就是围绕着冲突规范建立起来的，冲突法亦被视为国际私法的核心部分。
第一节冲突规范概述一、冲突规范的概念与特点（一）冲突规范的概念●冲突规范，又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应适用哪一国法律来调整的规范。
●它是国际私法最早的一种规范形式，也是核心规则，并曾一度是国际私法的唯一规范形式。
●例：《民法通则》第144条：不动产的所有权，适用不动产所在地法律。
（二）冲突规范的特点● 1.与一般实体规范不同，冲突规范是法律适用规范。
并不规定主体的实体权利义务。
● 2.与一般诉讼程序规范不同，冲突规范是法律选择规范。
它是指导法院在确定主体权利义务时应如何选择实体法。
● 3.冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。
它只起“援引”实体法的作用。
●总之，它既非实体规范，亦非程序规范，是一类特殊的法律规范。
（三）冲突规范的性质●关于冲突规范的性质，存在于学界的争议点主要集中于两个问题。
● 1.冲突规范属于国际法规范抑或国内法规范。
结论：除了通过国际条约规定的统一冲突规范，一般国内法中规定的冲突规范并不具有国际法的功能。
● 2.冲突规范是实体法规范抑或程序法规范。
结论：它非实体亦非程序规范，是对涉外民事关系起间接调整作用的特殊的法律规范。
二、冲突规范的结构●冲突规范不具有一般法律规范这种逻辑结构，冲突规范中，只有假定部分是明确的，行为模式与法律后果部分，待援引准据法之后才能知晓。
国际私法第三章 冲突规范
第三章冲突规范 (4)第一节冲突法的概念、结构和特点 (4)一、冲突规范的概念 (4)二、冲突规范的结构 (4)（1）一般法律规范的结构 (4)（2）冲突规范的独特结构：范围→系属 (4)三、冲突法的特征 (4)四、冲突法的性质：法律适用规范 (5)第二节连接点 (5)如何确定连接点是冲突规范要讨论的核心问题 (5)一、连接点的法律意义 (5)三、★连接点的分类 (5)四、连接点的软化处理 (6)五、连接点的解释 (7)第三节冲突规范的类型与系属公式 (7)一、冲突规范的类型 (7)★判断冲突规范的方法： (7)冲突规范类型举例： (8)（二）几种主要的系属公式 (8)第四节准据法 (9)一、准据法的概念 (9)二、准据法的种类可作为准据法的实体法： (9)三、准据法的特征 (9)四、准据法的选择方法 (10)第四节法律选择的方法和法院地法的合理限制 (10)一、法律选择的方法（准据法的选择方法） (10)二、法院地法适用的合理限制 (11)为何要限制法院地法的适用？ (11)第五节冲突规范的确定性与灵活性、冲突正义与实体正义的辩证关系 (11)一、冲突法的确定性与灵活性问题 (11)（一）冲突规范软化的处理：寻求冲突规范的确定性与灵活性的辩证统一 (11)（二）冲突法历史上对灵活性与确定性的探讨 (12)二、冲突法上“冲突正义”和“实体正义”的问题 (12)（一）传统冲突法所追求的“正义” (12)（二）20世纪对“实体正义”追求的新实践 (12)第六节识别 (13)一、识别的概念以及识别冲突产生的原因（P104） (13)二、识别的分类 (13)三、国际私法中识别冲突的主要表现 (13)四、识别的对象（事实认定的问题而非法律适用问题，不包括对系属、连接点解释的识别） (14)五、识别的依据 (14)六、我国的立法实践 (16)准据法确定中的几个一般性问题 (16)第七节反致 (16)反致适用的前提是承认外国的冲突规范 (16)一、反致的类型与概念 (16)（一）反致remission（直接反致） (16)（二）转致transmission (16)（三）间接反致indirect remission (17)【区分方法】 (17)（四）英国特殊的“二重反致”制度 (18)二、反致产生的原因（产生条件） (18)三、关于反致问题的争论 (18)四、反致的作用 (20)五、中国的司法实践：与国际立法中附条件的接受反致相违背 (20)第八节先决问题 (20)争议焦点：解决先决问题应当适用法院地法还是适用主要问题适用的准据法 (20)一、先决问题的概念 (20)二、先决问题（狭义）的构成要件 (20)三、先决问题及其准据法的确定 (21)四、中国的立法实践 (21)【案例】 (21)实体问题和程序问题：如果一个问题被识别为程序问题，法院一般就径行适用法院地法；如果识别为实体问题，不管法院适用本国法还是外国法，都必须经过法院地法的冲突规则指引 (22)第九节区际、人际与时际法律冲突的解决 (22)二、发生人际冲突时准据法的确定 (22)三、发生时际冲突时准据法的确定 (23)三、发生时际冲突时准据法的确定 (23)第十节法律规避 (24)一、概念 (24)二、规避行为构成要件 (24)三、法律规避行为的效力 (24)四、法律规避的优缺点 (24)五、我国的规定 (24)六、法律规避的性质 (25)主要是指法律规避究竟是一个独立的问题还是公共秩序问题的一部分；大多数学者认为它是一个独立的问题，虽然法律规避与公共秩序在效果上都是排除外国法律的适用，但是性质却不同，公共秩序排除外国法律适用着眼于外国法律的内容和使用结果；法律规避着眼于当事人的虚假行为25七、直接适用强制性规定VS法律规避 (25)第十一节准据法的查明 (26)一、概念 (26)二、外国法的性质与查明程序 (26)三、外国法无法查明的解决办法 (27)四、外国法适用错误 (27)五、我国法关于外国法查明与外国法无法查明的救济的规定 (28)第十二节公共秩序保留 (30)一、概念 (30)二、实质和作用 (30)三、限制 (30)四、我国的实践：采用的是客观说 (31)五、有关公共秩序制度的理论 (32)（一）大陆法系国家学者的理论 (32)（二）英美法系国家学者的理论 (33)（三）适用公共秩序保留的主观说与客观说：针对公共秩序保留所针对的对象 (33)第三章冲突规范第一节冲突法的概念、结构和特点一、冲突规范的概念冲突规范（Conflict Rules）指明某一类涉外民商事关系应当适用哪个国家或地区的法律的规范，又称为法律适用规范（rules of application of law）、法律选择规范（choice of law rules）、法律冲突规则（conflict of laws rules）。
第三章 冲突规范
第三章冲突规范第一节冲突规范的概念与结构一、冲突规范的概念法律是由法律规范构成的，同样冲突法则是由冲突规范构成的，是冲突规范的总和。
冲突规范就是构成冲突法的法律规范。
功能上的特殊性：冲突规范具有不同于一般法律规范的特点。
一般法律规范是规定人们的行为的准则的，能直接确定某一法律关系当事人的权利义务，而冲突规范是指明某一涉外民事法律关系应适用何国实体法的规则。
因此它是一种特殊类型的法律规范；调整方法的间接性：冲突规范是调整涉外民事法律关系的，但它不能直接调整，它只能和它所援引出的准据法结合起来，才能确定涉外法律关系当事人之间的权利义务；结构的特殊性：冲突规范也具有不同于一般法律规范的特点。
一般法律规范由假定、处理、制裁三部分构成，而冲突规范则是由范围、系属、关联词三部分构成的。
《中华人民共和国民法通则》144条：不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。
其中，“不动产的所有权”为范围，“不动产所在地的法律”为系属，“适用”为关联词。
二、冲突规范的结构不同于一般的法律规范，冲突规范由范围、系属、关联词三部分构成。
1、范围（category）：指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系的类型、种类，即指受该条冲突规范调整的那些具体法律关系。
构成冲突规范范围的法律关系包括所有的涉外民事法律关系，最常见的有合同、所有权、侵权、亲权、继承关系等。
2、系属（Attribution）：又称归属，指范围中指定的涉外民事法律关系应该适用的实体法。
连接点（point of contact, connecting factor, connecting ground）：指借以确定涉外民事法律关系应适用何国法律的根据。
它像一个桥梁一样把范围中所界定的法律关系和用以调整这种法律关系的某一国家的实体法（准据法）联系起来。
连接点可作如下分类：1）客观的连接点和主观的连接点前者指除当事人的合意以外的连接点，如国籍、住所、物之所在地、行为地、法院地等；后者仅指当事人的合意，主要用于合同关系。
(完整版)第三章法律冲突与冲突规范
第三章法律冲突与冲突规范[内容提要]法律冲突的产生原因、冲突规范的概念、结构、种类和特征以及准据法的概念与确定。
[教学目的]使学生掌握国际私法的冲突规范的基本内容。
法律冲突是一种普遍存在的现象，而不同国家之间法律冲突的存在是国际交往的重要障碍，国际私法就是研究和解决国际民商事法律冲突的法律部门。
本章主要论述法律冲突的概念、种类、产生原因和解决民商事法律冲突的方法及途径；适用冲突规范解决国际民事法律冲突是国际私法的基本方法，冲突规范同其他法律规范相比，结构和形式特殊的一种法律规范，冲突规范的概念、结构、种类和特征是本章研究的重点，冲突规范及其相关制度也是该国际私法理论和实践的核心内容。
第一节法律冲突一、法律冲突的概念（一）法律冲突的含义法律冲突是一种普遍存在的现象， 其范围是极为广泛的。
因此，它有广义和狭义两个不同的概念：广义的法律冲突是指，若干法律制度对同一社会关系的法律规定不同而存在的冲突。
这种冲突只表明法律规定的歧异、内容的不同或者对立，例如，法国《宪法》规定法国的国家结构为共和制；而英国《宪法》则规定国家结构为君主立宪制。
我国1979年《刑法》第28条规定刑罚的主刑种类有：“管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑”。
而丹麦、瑞典等北欧国家大都没有死刑的规定等。
狭义的法律冲突是指，某一法律关系涉及了两个或者两个以上国家或地区的法律，这些法律制度对同一社会关系或事实的法律规定不同，而且都主张自己的法律要适用于这一法律关系而出现的法律适用上的冲突。
匈牙利国际私法学者萨瑟认为：“法律冲突一词必须在比喻意义上加以理解。
它仅仅是明喻，指明由法律支配的事实或法律关系与几种法律制度相联系，并且必须决定几种法律制度的规定哪一种应适用于实际案件”。
❷这里的冲突显然指的是法律适用上的冲突。
（二）不同种类的法律冲突及其解决法律冲突既然具有普遍性、广泛性和多样性，那么，依据不同的标准，可以将法律冲突区分为不同的种类。
《国际私法》第三章 冲突规范
第三章冲突规范第一节冲突规范的概念、结构和特点一、概念（考点）冲突规范（conflict rules）是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系（或均对该民事关系主张“立法管辖权”）的情况下，指定应适用其中哪一国法律作为准据法的规范。
二、结构（考点）1.冲突规范由范围、准据法或系属两部分组成。
2.范围：又称为“连结对象”或“起因事实”，它包括冲突规范所要适用的对象，或所要认定的事实，或所要解决的法律问题。
3.准据法则是“范围”中所指的涉外民事关系、事实或法律问题应适用的特定的实体法规范。
三、特点（考点）1.冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。
一般法律规范通常由假定、处理和制裁三个要素组成。
2.一般实体法规范直接规定当事人的权利义务，而冲突规范只是间接规定。
3.冲突规范不同于一般的程序法规范，它还涉及结果。
第二节连结点一、概念连结点，又称连结因素，是指冲突规范就范围中所要解决的问题，指定应使用和国法律所依据的一种事实因素。
二、分类（一）客观连接点和主观连结点1.客观连结点是一种客观实在的标志，有国籍、住所、居所、物之所在地、法院地、合同缔结地、侵权行为发生地等。
又可以分为属地连接点和熟人连结点。
2.主观连结点主要包括当事人之间的合意和最密切联系地。
（二）静态连结点和动态连结点1.静态连结点就是固定不免的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点。
2.动态连结点就是可变的连结点，如国籍、住所等。
立法者常通过时间限定防止动态连结点带来的法律规避现象的发生。
（三）单纯的事实和法律概念1.单纯的事实：物之所在地、行为地、法院地2.法律概念：国籍、住所三、连结点的软化处理（考点）1.用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点；2.增加连结点的数量从而增加可供选择的法律；3.对同类法律关系进行划分，依其不同性质规定不同连结点；4.对于一个法律关系的不同方面进行分割，分别采用不同的连结点。
第三章 冲突规范
第三章 冲突规范 第四章 准据法确定中的几个问题
第三章 冲突规范
第一节 冲突规范的概念、结构和特点 第二节 连结点 第三节 冲突规范的类型 第四节 准据法表述公式(系属公式) 第五节 法律选择的方法和法院地法适用的合理限制 第六节 冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实 体正义”的辩证关系 第七节 识别
二、识别冲突及其产生的原因
（一）不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性 质，从而可能会导致适用不同的冲突规范。 (二) 不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理 解不同。 (三) 不同国家的法律往往将具有相同内容的法律问题 分配到不同的法律部门 (四)不同的国家具有不同的法律概念或一个国家所使 用的法律概念是另一个国家所没有的。
例： 1、自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事 行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行 为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 2、人格权的内容，适用权利人经常居所地法律。 3、结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共 同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍， 在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚 姻缔结地法律。 4、结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居 所地法律或者国籍国法律的，均为有效。 5、诉讼离婚，适用法院地法律。 6、在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、 中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同， 适用中华人民共和国法律。 7、 中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外 发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。
第三章冲突规范
第三章冲突规范学习目的与要求●通过本章学习，正确理解和领会国际民商事交往中产生的法律冲突以及解决法律冲突的途径和方法。
●重点掌握冲突规范的概念、特点、结构和种类；连接点的含义、分类与发展方向；系属公式的基本概念及常见类型；准据法的基本概念以及确定准据法过程中的特殊问题。
学习本章的意义●国际私法的中心任务是解决国际民商事法律冲突，而利用冲突规范调整法律冲突是国际私法的特有方法。
●国际私法的基础学科体系就是围绕着冲突规范建立起来的，冲突法亦被视为国际私法的核心部分。
第一节冲突规范概述一、冲突规范的概念与特点（一）冲突规范的概念●冲突规范，又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应适用哪一国法律来调整的规范。
●它是国际私法最早的一种规范形式，也是核心规则，并曾一度是国际私法的唯一规范形式。
●例：《民法通则》第144条：不动产的所有权，适用不动产所在地法律。
（二）冲突规范的特点● 1.与一般实体规范不同，冲突规范是法律适用规范。
并不规定主体的实体权利义务。
● 2.与一般诉讼程序规范不同，冲突规范是法律选择规范。
它是指导法院在确定主体权利义务时应如何选择实体法。
● 3.冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。
它只起“援引”实体法的作用。
●总之，它既非实体规范，亦非程序规范，是一类特殊的法律规范。
（三）冲突规范的性质●关于冲突规范的性质，存在于学界的争议点主要集中于两个问题。
● 1.冲突规范属于国际法规范抑或国内法规范。
结论：除了通过国际条约规定的统一冲突规范，一般国内法中规定的冲突规范并不具有国际法的功能。
● 2.冲突规范是实体法规范抑或程序法规范。
结论：它非实体亦非程序规范，是对涉外民事关系起间接调整作用的特殊的法律规范。
二、冲突规范的结构●冲突规范不具有一般法律规范这种逻辑结构，冲突规范中，只有假定部分是明确的，行为模式与法律后果部分，待援引准据法之后才能知晓。
第三章 冲突规范与准据法
第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型、一、冲突规范的概念——冲突规范（conflict rules）又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范我国民法通则第144条规定：“不动产的所有权，适用不动产所在地的法律”。
⏹冲突规范不能直接确定当事人的权利与义务。
二、冲突规范的结构冲突规范在结构上由范围和系属（准据法）两个部分组成。
范围：是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。
系属：是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。
⏹“不动产所有权，适用不动产所在地法”⏹范围系属分析结构并掌握冲突法的几个主要概念“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”范围系属⏹⏹结合具体案情找到了具体法律：准据法⏹特点:1、从功能上说，它是法律适用规范。
2、从性质上看，它是一种间接调整规范。
3、从法律规范本身来看，它结构特殊。
三、冲突规范的类型⏹----根据冲突规范的系属不同，将其分为⏹单边冲突规范⏹双边冲突规范⏹选择型冲突规范⏹重叠型冲突规范（一）单边冲突规范⏹-----其系属直接指明只适用内国法，或直接指明只适用外国法。
（要么¡¡要么¡¡）⏹我国合同法第126条规定：“……在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同，中外合作经营企业合同，中外合作勘探开发自然资源的合同，适用中华人民共和国的法律”。
（内国法）⏹1926年的英国《（非婚生子女）准正法》第8条规定：“子女是否因双亲的事后婚姻而准正，如果该婚姻缔结时生父的住所不在英国，适用该住所地法。
” (外国法)（二）双边冲突规范⏹----系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（即连结点）为导向的法律适用原则。
只有根据这一标志，结合某一具体民事关系的有关事实情况，才能推定该民事关系应该适用内国法还是适用外国法。
《国际私法》第三章冲突规范
《国际私法》第三章冲突规范第三章冲突规范第一节冲突规范的概念、结构和特点一、概念（考点）冲突规范（conflict rules）是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系（或均对该民事关系主张“立法管辖权”）的情况下，指定应适用其中哪一国法律作为准据法的规范。
二、结构（考点）1.冲突规范由范围、准据法或系属两部分组成。
2.范围：又称为“连结对象”或“起因事实”，它包括冲突规范所要适用的对象，或所要认定的事实，或所要解决的法律问题。
3.准据法则是“范围”中所指的涉外民事关系、事实或法律问题应适用的特定的实体法规范。
三、特点（考点）1.冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。
一般法律规范通常由假定、处理和制裁三个要素组成。
2.一般实体法规范直接规定当事人的权利义务，而冲突规范只是间接规定。
3.冲突规范不同于一般的程序法规范，它还涉及结果。
第二节连结点一、概念连结点，又称连结因素，是指冲突规范就范围中所要解决的问题，指定应使用和国法律所依据的一种事实因素。
二、分类（一）客观连接点和主观连结点1.客观连结点是一种客观实在的标志，有国籍、住所、居所、物之所在地、法院地、合同缔结地、侵权行为发生地等。
又可以分为属地连接点和熟人连结点。
2.主观连结点主要包括当事人之间的合意和最密切联系地。
（二）静态连结点和动态连结点1.静态连结点就是固定不免的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点。
2.动态连结点就是可变的连结点，如国籍、住所等。
立法者常通过时间限定防止动态连结点带来的法律规避现象的发生。
（三）单纯的事实和法律概念1.单纯的事实：物之所在地、行为地、法院地2.法律概念：国籍、住所三、连结点的软化处理（考点）1.用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点；2.增加连结点的数量从而增加可供选择的法律；3.对同类法律关系进行划分，依其不同性质规定不同连结点；4.对于一个法律关系的不同方面进行分割，分别采用不同的连结点。
第三章 冲突规范.
一、系属公式的含义
• 将双边冲突规范中的系属固定化、抽象 化，用于解决同类性质的涉外民商事法 律关系的法律适用问题。
动产在英国。其婚姻是在英国依民事登记方式
成立。现其妻在英国提起诉讼，要求继承遗产。
该婚姻是否有效是该案的先决问题。英国法规 定：涉外继承，依被继承人死亡地法；婚姻效 力依婚姻缔结地法；希腊法规定婚姻效力依当 事人的本国法。
练习题
• “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地 法”，这是一条（ ）。 1、单边冲突规范 3、选择性冲突规范 2、双边冲突规范 4、重叠性冲突规范
第三章
冲突规范
• 冲突规范是国际私法的特有规范， 也是基本规范。其功能是对相关国 家的法律进行选择，而不直接调整
当事人的实体权利义务。它是一种
间接规范。
本章内容
• 冲突规范的概念和特点 • 冲突规范的结构 • 冲突规范的类型 • 系属公式 • 准据法及其确定
一、冲突规范的概念和特点
• 冲突规范的概念: 冲突规范是由国内法或国际条约规定的指明某 涉外民商事法律关系应当适用何种法律的规范。 如：不动产所有权，适用不动产所在地法。 • 冲突规范的特点： 1、是有关法律适用的规范 2、是间接规范。 3、其结构是由系属和范围两部份组成
连接点
• 连接点的概念：指能够将某民事法律关系与某 法律联系在一起的事实因素。如：行为地、国 籍、婚姻举行地 • 连接点的分类： 1、据其能否变化，分为静态连接点和动态连 接点。如：不动产所在地、行为地；住所地； 2、据其是否具有灵活性，分为硬性连接点和 弹性连接点。如：物之所在地；最密切联系地 3、确定连接点是主观还是客观因素，分为主 观连接点和客观连接点。住所地、当事人合意