国际商法期末复习整理

《国际商法》期末复习整理写在前面：个人主观整理，仅供参考。

虽然把课本内容差不多都打进去了，但复习还是最好结合课本几乎都是手打的，所以可能会出现错别字，不接受任何质询。

记号解释：Δ重要；*比较重要；Δ*及其重要；√看一下可能存在疏漏考试形式：闭卷考试第一章国际商法总论第一节国际商法概述一、国际商法的概念及其特征Δ1.国际商法是在指调整国际商事交易主体在其交易过程中所形成的各类商事法律关系的法律规范的总称。

2.这一概念涉及以下三项要素：①国际商法的调整对象和范围是国际商事交易活动中形成的各类商事法律关系；②国际商事交易的主体，包括个人、合伙、公司等商事组织形式；③国际商法有规范国际商事交易活动的国际条约、国际商事交易习惯法规则、主要国家的国内商事法律规范等构成。

3.国际商法的特征:①调整对象的特定性；②商事主体及商行为的盈利性；③商法规范的技术性和同源性；④国际性和统一性。

二、国际商法的渊源Δ商法的渊源是指商法规范的具体表现形式。

国际商法有两类渊源：①与国际商事交易活动相关的国际条约和习惯法规则;②对国际商事交易行为具有约束力的国内法规范，包括成文法、判例法、习惯法和学说。

1.国际条约或公约国际条约或公约是国际法主体之间就商事交易等方面确定其相互权利与义务而缔结的书面协议，是国际商法的主要表现形式。

1）其特征是:①主体是国家或类似于国家的政治实体，国家与自然人、法人及其他实体间就商事活动达成的协议不构成条约；②国际条约或公约是缔约主体双方或多方协商谈判的结果；③书面形式，仅对缔约国或参加国具有约束力，实践中可能得到非缔约国的承认和遵守。

2）包括国际商事公约和含有商事条款的一般国际公约，以前者为主，其数量众多、内容广泛且通常参加方较为普遍，包括国际商事实体法、国际商事程序法以及国际商事冲突法。

2.国际习惯法规则国际习惯法规则又称国际商事习惯法规则，是在国际商事交往过程中，由长期、反复的国际实践活动逐步形成并为各国普遍承认和遵守的国际商事交易行为规范。

1）此类规范常以不成文形式出现，多为一些国际性商人组织、整理、编纂，并伴随国际商事交易活动的发展适时加以修改完善。

其基本要素是①内容确定，包含国际商事交易活动中当事人的权利、义务规则；②为各国当事人在长期实践中重复、一致适用；③为各国普遍接受，具有约束力。

2）影响较大的国际商事习惯法规则有：2010年《国际贸易术语解释通则》；2004年《国际商事合同通则》；1983年《跟单信用证统一惯例》；1932年《华沙——牛津规则》；1975年《联合国运输单证统一规则》等。

3）国际习惯法规则本身并不具有法律约束力；国际商事习惯法规则不当然具有法律约束力、不涉及主权等特征。

3.关于国际商事交易的国内法规范教材p7第二节国际商法与相关法律部门的关系√一、国际商法与国际公法1.区别2.联系国际公法的一般原则（国家主权、国家及其财产豁免、条约必须遵守等）亦调整国际商事法律关系。

国际条约及习惯法规则中调整商事行为的规范应属于国际商法范畴。

国际商法具有公法性质。

二、国际商法与国际私法1.区别2. 联系两者联系密切：主体均为自然人、法人等商事组织；均调整涉外法律关系；国际商法具有较强的私法特征。

三、国际商法与国际经济法1.联系两者均调整国际经济交往关系，联系密切互为补充，并非泾渭分明。

2.区别第三节西方及中国法律体系√第二章独资企业法及合伙企业法第一节独资企业法一、独资企业的概念与特征Δ1.独资企业，亦称个人独资企业，是指由一人单独出资兴办，企业财产完全归投资人个人所有及经营管理，同时投资人对企业债务承担无限责任的企业。

由国内公民设立的个人独资企业依其投资人国籍的不同由外商单独出资设立的外商独资企业2.独资企业的特征①独资企业由一名投资人单独出资设立；②独资企业由投资人对企业享有完全的控制与支配权利；③独资企业是非法人型企业，投资人对企业债务承担无限责任。

二、合伙企业的概念与特征Δ1.合伙企业一般是指两个或者两个以上的合伙人为经营共同事业，以合伙协议约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织2.在大陆法系的国家的法律制度中，根据经营的规模化和专门化的不同，将合伙企业分为“民事合伙”（适用民法典）和“商事合伙”（适用商法典）在我国，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照我国《合伙企业法》在我国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

3.合伙企业的特征①合伙企业的设立基础是合伙人之间的合伙协议；②合伙企业是人合性质的商事组织；③合伙企业是由合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险；④合伙企业的合伙人对合伙企业的债务一般承担无限连带责任；⑤合伙企业一般不具有法人资格。

第三章公司法公司与公司法概述公司是依照（各国的）公司法所组成并登记的以营利为目的的企业法人。

各国对公司的定义都集中在下述的三个内容里：法定性、营利性、法人资格2.公司的法律特征：公司是企业的一种组织形式，它具有各种企业所共有的属性，如都是营利性的经济组织。

它与一般商事组织不同之处在于：它是依照公司法设立的，由股东共同出资设立并经营的具有法人资格的组织。

公司作为企业法人，具有以下几个基本的法律特征：①公司是依照公司法设立的经济组织任何公司必须按照所属国的公司法设立并登记。

公司要依照公司法设立，符合公司法规定的设立程序与条件。

因此，第一，只能设立该国公司法所准许的形式或种类的公司；第二，有关公司的一切事项，均须遵守公司法的规定；第三，公司依法登记后始为成立。

②公司由法定数量的股东共同出资形成并对公司承担有限责任公司股东以其出资额形成对公司的股权，这在法律上体现为一种股权式的联合。

各股东以其出资的金额与比例，共同享受利润、承担风险。

公司的股东以其出资额为限，对公司承担有限责任，这是各国公司法的共同规定，也是公司区别于其他企业形式的关键。

③公司是具有法人资格的经济组织公司为法人主要表现在以下几点：①公司拥有独立的财产权。

公司的初始财产来源于股东的投资，但一旦股东将投资的财产移交给公司，这些财产从法律上便属于公司法人财产，而股东则丧失了直接支配、使用这些财产的权利，他们所换来的则是一系列股东的权利。

公司具有直接的法人财产使用权和处置权，并以公司的全部资产对公司的债务承担责任；②公司独立的享有民事权利和承担民事义务。

公司有权以自己的名义在法院起诉或进行应诉，以行使其诉讼权利。

同时，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，在一般情况下，公司的债权人只能对公司的财产请求强制执行，不能直接对股东的财产请求强制执行；③公司具有永久存续性。

个人独资企业和合伙企业往往随个人的生死、个人的意志而废除。

而公司制企业是法人，公司强调的是资本的联合，能够脱离个人（成员）而永久存在，因此股东股份的转让、股东的死亡或破产都不影响公司企业的存续。

4.公司制度的最重要的贡献之一就是确立了公司的独立法人地位以及公司股东对公司承担有限责任。

“否定公司法人人格”理论教材P36二、公司的种类√1.按照公司股东的责任形式来划分无限公司、两合公司、有限公司、股份公司、股份两合公司2.按照公司在控制和被控制关系中所处地位划分——母公司、子公司3.按公司的国籍划分——外国公司与本国公司4.按公司间的关系划分——本（总）公司、分公司5.理论上的分类——人合公司、资合公司第二节公司的一般制度一、公司的设立√1.国家对设立公司的管理原则①自由设立主义②特许主义③许可主义④准则主义2.公司的创办人、成立公司必须要有公司创办人，这是公司法的一项最基本的规定。

公司创办人不一定是自然人，法人也可以充当发起人，一般股份公司的设立对发起人的数量有要求。

有限责任公司：2人-50人；股份有限公司：2人-200人3.公司的设立登记公司创办人为设立公司而进行的一系列行为都属于设立行为。

设立行为完成后，公司要取得法人资格须经过登记，登记是国家为赋予公司以法人资格而进行的一种行政行为，是公法性质的行为。

公司设立登记具有创设的效力，即创设一个具有法人资格的公司，国家发给公司各种证明文件。

公司营业执照签发日期为公司成立日期。

二、公司名称及住所√1.公司的名称必须标明公司的种类。

2.公司的住所为公司的总公司所在地，亦即主营业机构所在地，或公司一切活动的中心。

公司的住所为必须登记的事项三、公司的能力√1.公司既然是法人，就有各种能力，包括权利能力与行为能力，这是公司从事其经营活动的基础。

公司的能力是法律授予的。

2.世界各国公司法对公司的基本权力或权利的规定一般采用两种方法：①在公司法中列举公司的各种权力；②公司法中不作具体规定，但规定“公司享有法人可享有的一切权力”。

3.从公司的行为能力上看，公司机关对外代表公司所为的行为，如构成侵权行为，即为公司的侵权行为，在此情形下，公司当然应负侵权行为的责任。

另外公司有诉讼上的当事人能力，可以为原告或被告。

4.公司的能力受到的限制：①专属自然人的权利，公司不能享有；②法律上的限制；③公司章程中目的事业或营业范围的限制。

四、公司章程√1.公司章程是指规范公司宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关系的公司准则。

公司章程是组建公司的必备的和核心的法律文件，必须提交政府的登记部门核准并备案。

公司章程是公司据以内部运作和对外经营的基本原则，它是公司存在的基石，也是政府依法管理公司的基本依据，更是外界了解公司的主要途径。

公司章程是公司发起人或股东在管理公司问题上共同的意思表示，但是它们必须合法，即必须符合公司法的要求。

2.大陆法系国家对公司章程内容的规定大陆法系国家，如德国、法国及意大利等国的公司法都明确地以条款形式列举公司章程必须包括的内容。

当然大陆法系国家并没有排斥在章程中根据需要另外应加入的内容。

3. 英美法系国家对公司章程内容的规定作为英美法系的主要国家，美国和英国的《公司法》对公司章程的规定都是采取强制性和灵活性相结合的方式，主要采取下述三种方式：一是必须记载的事项，二是任意记载的事项，三是在公司法上明确规定了章程不需要规定的内容。

5.我国《公司法》对公司章程内容的规定从《公司法》对公司章程内容的规定上看，我国的做法更接近与大陆法系国家公司法的通常规定。

6.公司内部细则或称公司章程细则五、公司的资本√1.公司资本的概念广义的公司资本是指公司从事生产经营和开展业务活动所有的资金和财产，包括公司自有资本和借贷资本。

狭义的公司资本则仅指公司自有资本。

公司法上所称的公司资本一般指狭义的公司资本。

公司的资本是公司开展业务的物质基础，同时也是公司对外承担债务责任的物质基础，还是公司对第三人的最低财产担保。

各国公司法对公司资本都作了具体的规定，主要是：一是公司设立必须拥有一定数量的资本，任何公司的资本都不得低于法定最低资本额；二是公司资本不得随意增减；三是公司必须经常维持与公司资产本相当的实际财产。