复旦大学国际法-2000 (2)
论公诉的裁量权
论公诉的裁量权作者：张崇波来源：《行政与法》2012年第07期摘要：公诉的裁量权是检察机关一项重要的权力，是起诉便宜主义的主要内容和具体体现。
本文通过价值分析、比较论证和实务研究等方式对公诉的裁量权进行了探讨，分析了我国检察机关在使用裁量权过程中存在的问题，提出了相关的完善措施，以期对推动我国检察机关裁量权的研究与应用有所裨益。
关键词：起诉法定主义；起诉便宜主义；正当性基础中图分类号：Ｄ９２６．４文献标识码：Ａ文章编号：１００７－８２０７（２０１２）０７－０１１６－０５收稿日期：２０１１－１１－１８作者简介：张崇波（１９８０—），男，江苏盱眙人，南京森林警察学院讲师，复旦大学法学院国际法专业博士研究生，研究方向为国际刑事司法。
公诉的裁量权（以下为方便论述统称为“公诉裁量权”）作为自由裁量权的一种，是自由裁量权在刑事追诉领域的具体表现形式，是指刑事追诉机关依照法律的规定，在审查相关案件证据的基础上，就有足够证据证明犯罪事实，且具备法定起诉条件的犯罪嫌疑人是否提起公诉问题进行斟酌、选择进而作出处理决定的权力。
①它是承担公诉职能的检察机关在刑事司法活动中一项重要的权力，公诉裁量权涉及公诉权在整个刑事司法体制中的地位和作用这一重大理论和现实问题，正确把握公诉裁量权的内涵和本质，对于认识和理解一国之刑事司法体制具有重大意义。
目前，我国在立法上关于公诉裁量权的规定较为粗略，指导思想和适用原则也较模糊，实践应用不统一。
本文拟从公诉裁量权的确立、域外适用状况、正当性基础等方面入手，结合检察机关在使用裁量权过程中存在的具体问题进行探讨，提出构建和完善符合我国国情的检察机关公诉裁量权，以期对推动公诉裁量权的研究与应用有所裨益。
一、公诉裁量权概述（一）公诉裁量权的确立公诉裁量权缘于１９世纪末期兴起的起诉便宜主义，是公诉权嬗变的结果。
１９世纪２０年代以前，受刑罚报应主义的影响，起诉法定主义一直占有主导地位。
刑罚报应论者认为，刑罚的施加在于报应。
论因牵连他国而构成国家责任的行为——以联合国《国家对国际不法行为的责任条款草案》为线索
论因牵连他国而构成国家责任的行为——以联合国《国家对国际不法行为的责任条款草案》为线索张磊【摘要】国际法上的国家责任对主权国家而言至关重要.国家责任的主观要件—直以来就是国际社会的争论焦点.国家责任的主观要件又可以分为两个方面,即可单独归因于国家的行为和因牵连他国而归责于国家的行为.对后者的争议更为集中,历来是难点中的难点.以联合国《国家对国际不法行为的责任条款草案》为线索,我们可以将因牵连他国而构成国家责任的行为分为三个方面,即援助或协助另—国实施国际不法行为、指挥或控制另一国实施国际不法行为以及对另一国实施胁迫的行为.这三个方面在联合国的文件中均有体现,但是在规则细节方面又有值得推敲的地方.【期刊名称】《湖北工程学院学报》【年(卷),期】2013(033)001【总页数】4页(P83-86)【关键词】国家责任;牵连他国;《国家对国际不法行为的责任条款草案》【作者】张磊【作者单位】华东政法大学国际法学院;复旦大学法学院,上海200042【正文语种】中文【中图分类】D996.1一、国家责任及其构成要件所谓国家责任(State Responsibility)，是指国家就其国际不法行为所应承担的法律责任。
所谓国际不法行为，是指国家所做出的违背国际义务的行为的总称。
[1]143国际不法行为是引起国家责任的根据和前提。
关于国家责任目前尚不存在一部具有普遍约束力的国际公约，然而国际社会以往曾经多次试图将国家责任问题编撰成为一部国际法典。
例如国际法学会(Institute of International Law)在1927年通过一项题为“国家对在其领土内外国人的人身或财产造成损害所负国际责任的草案”(Draft on International Responsibility of States for Injuries on Their Territory to the Person or Property of Foreigners)的决议，但真正对国家责任问题开展系统和全面编撰工作的是国际法委员会。
主要参考文献目录 Fudan University.doc
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科目代码考试科目参考书出版社作者801 政治经济学综合《政治经济学原理》经济科学出版社2004年版卫兴华、顾学荣主编《经济学导论》中国发展出版社2002年版刘伟、魏杰主编《市场经济教程》中国人民大学出版社2003年版白永秀、王军旗主编《经济学300年》上、下册湖南科技出版社何正斌主编821 世界经济专业综合《世界经济学新论》复旦大学出版社庄启善822 政府采购专业综合《国际贸易》中国对外经济贸易出版社2007年商务部编写组《世界经济学新论》复旦大学出版社庄启善《西方经济学》中国人民大学出版社高鸿业701 891 政治学中外政治制度专业综合政治学基础北京大学出版社2012 王浦劬中国政治思想史高等教育出版社1999 曹德本西方政治思想史2000 徐大同中国政治制度史人民大学出版社2004 张鸣711 国际关系史《国际关系史》上册法律出版社1998年王绳祖主编《战后国际关系》（1945-2010）天津人民出版社顾关福编著《国际关系史战后卷》北京大学出版社2006年第1版方连庆等主编811 831 国际关系专业综合国际政治专业综合《国际政治学概论》中国人民大学出版社2000年第1版宋新宁、陈岳著《国际政治学概论》上海人民出版社2002年李少军著《当代西方国际关系理论》复旦大学出版社2001年7月倪世雄等《冷战后的国际关系》世界知识出版社宫少朋、朱立群、周启朋《中国当代外交史：1949-2001》中国青年出版社2002年谢益显主编《世界知识》半月刊世界知识出版社《世界经济与政治》月刊社科院编辑出版《现代国际关系》月刊中国现代国际关系研究院编辑出版《国际关系学院学报》国际关系学院832 国际事务管理专业综合《公共行政学》高等教育出版社2006年版王乐夫、倪星主编《国际公共事务管理》华南理工大学出版社2007年版吴显庆等著812 文化与传播《传播学教程》中国人民大学出版社2004年郭庆光著专业综合第8版《当代国际公共关系》复旦大学出版社1998年郭惠民主编《软力量与全球传播》清华大学出版社2005年李希光、周庆安主编《中国文化概论》岳麓书社2003年韦政通著813 国际法专业综合《国际法》（第二版）北京大学出版社、高等教育出版社2005年邵津主编《国际私法》（第二版）中国人民大学出版社2005年章尚锦主编《国际经济法》（第二版）中国人民大学出版社2006年郭寿康、赵秀文等主编712 841 英语语言文学专业基础英语语言文学专业综合《英国文学史》商务印书馆2003年陈嘉著《美国文学史》译林出版社2002年童明著《现代汉语》北京师范大学出版社2004年杨润陆、周一民著《语法与修辞》广西教育出版社2001年全国外语院系《语法与修辞编写组》713 851 法语语言文学专业基础法语语言文学专业综合《新编法语语法》外语教学与研究出版社陈振尧《法语实用文体与练习》外语教学与研究出版社方仁杰《法国文学史》上海外语教育出版社郑克鲁《当代法国翻译理论》湖北教育出版社许钧714 861 日语语言文学专业基础日语语言文学专业综合《日语语言学》高等教育出版社2006年5月翟东娜主编《日本概况（修订本）》北京大学出版社2009年9月张立新、孔繁志主编《日本国家概况（第二版）》南开大学出版社2007年2月刘笑明著《日本古典文学》南开大学出版社刘伟、王健宜编著《日本现代文学选读》（上、下卷）北京大学出版社于荣胜《日本文学教程》武汉大学出版社吴鲁鄂主编871 872 971 专业综合(信号与系统)专业综合(计算机网络)电子与通信工程专业综合《计算机网络》（第5版）电子工业出版社谢希仁《计算机网络知识要点与习题解析》（修订版）哈尔滨工程大学出版社王慧强881 专业综合（分析化学）《分析化学》高教出版社武汉大学882 专业综合（有机化学）《基础有机化学》高教出版社邢其毅著213 359 翻译硕士日语日语翻译基《现代汉语》高等教育出版社黄伯荣、廖序东主编《人民中国》杂志中国国际广播电台对础日广播日语NHK新闻各大中文、日文报刊。
法硕院校推荐复旦大学
法硕院校推荐复旦大学复旦大学法学院初创于1929年(法律系)，几经改组与调整，1981年恢复法律学专业，1983年重建法律系。
2000年11月，在原法律系的基础上正式组建单一学科的法学院，如今复旦法学院已经发展成为华东地区、乃至全国，重要的法律人才培养基地和科研重镇，为我国司法界培养的大批高层次、复合型、实践型人才。
凯程2014法硕考研录取10人，8人法律硕士非法学，2人法律硕士法学，录取的学校有北大、清华、人大、公安大学、政法、中央民族大学，其中有三本学生1人，2本学生5人，4人为一本院校。
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凯程法硕保录班开始报名，每个学校的法硕限额招生2-3人，避免在复试中资源冲突。
简介复旦大学法学院拥有法学一级学科博士点、法学一级学科硕士点(2010年新增，2011年获得教育部备案);设有法学一级学科博士后科研流动站(2007);民商法学科被列入上海市重点学科建设计划(2007)。
复旦大学法学院现有法学理论、法律史、宪法学与行政法学、刑法学、民商法学、诉讼法学、经济法学、环境与资源保护法学和国际法学等九个学科组和民商法研究中心、国际法研究中心、法治研究中心、中国法律文化研究中心、司法研究中心、比较法与普通法研究中心、日本与东亚国家研究中心、诉讼法研究中心等八个学术研究中心。
2003年与2005年先后获批设立国际法学、民商法学博士点;2007年，经国家人事部批准设立法学一级学科博士后科研流动站;同年，民商法学科被列入上海市重点学科建设计划。
接国务院学位委员会学位〔2011〕8号文件《关于下达2010年审核增列的博士和硕士学位授权一级学科名单的通知》，我校自行审核申报的法学一级学科博士点已获准备案。
此外，复旦大学知识产权研究中心、复旦大学司法与诉讼制度研究中心、复旦大学金融法研究中心、复旦大学医事法研究中心和复旦大学环境资源与能源法研究中心等校级研究机构挂靠法学院管理。
(整理)复旦大学考研参考书目.
2011年复旦大学法学硕士研究生招生参考书目以下书目仅供参考，法学院不负责购书及相关咨询030101法学理论:①《中国法律概论》张光杰主编复旦大学出版社2006②《民法总论》（第二版）王全弟主编复旦大学出版社2004③《法理学导论》张光杰主编复旦大学出版社2006④《法理学导论》杨心宇主编上海人民大学出版社2002⑤《西方法律思想史》谷春德主编中国人民大学出版社2000030102法律史:①②③同030101①②③④《中国法制史》叶孝信主编复旦大学出版社2008⑤《中国法律思想史》郭建主编复旦大学出版社2007⑥《中国法制史》郭建等上海人民出版社2006⑦《当代主要法律体系》[法]勒内·达维德上海译文出版社1984⑧《比较法总论》沈宗灵北京大学出版社2004 030103宪法学与行政法学:①②③同030101①②③④《行政法学》董茂云等人民出版社2005⑤《宪法》周叶中主编高等教育出版社2002⑥《外国宪法》韩大元主编中国人民大学出版社2001030104刑法学:①②③同030101①②③④《理论刑法学》陈浩然上海人民出版社2000⑤《应用刑法学》总论陈浩然华东理工大学出版社2004⑥《应用刑法学》分论陈浩然华东理工大学出版社2004030105民商法学:①②③同030101①②③④《债法概论》王全弟主编复旦大学出版社2001⑤《物权法》王全弟主编浙江大学出版社2007⑥《中国商事法》王保树主编人民法院出版社2001⑦《知识产权法》刘春田主编高等教育出版社等2003⑧《现代侵权损害赔偿研究》刘士国法律出版社1998⑨《民国商事立法研究》季立刚复旦大学出版社2006⑩《债法》王全弟主编复旦大学出版社2010课外\ 魏振瀛主编的《民法》，崔建远主编的《合同法》，余延满的《合同法原论》，张广兴《债法总论》,杨立新的《侵权行为法》，杨心宇的《法理学导论》030106诉讼法学:①②③同030101①②③④《民事诉讼法新论》（修订本）章武生主编法律出版社2002⑤《民事诉讼法》（第2版）江伟主编高等教育出版社2004⑥《刑事诉讼法学》谢佑平主编复旦大学出版社2002⑦《刑事程序法哲学》谢佑平著中国检察出版社2010030107经济法学:①②③同030101①②③④《经济法》史际春著中国人民大学出版社2005⑤《经济法理论的重构》张守文著人民出版社2004⑥《需要国家干预；经济法视域的解读》单飞跃等著法律出版社2005⑦《经济法学》李昌麒等著法律出版社2007⑧《经济法原论》吕忠梅等著法律出版社2007⑨《比较视野中的银行破产法律制度》艾娃·胡普凯斯著季立刚译法律出版社2006030108环境与资源保护法学:①②③同030101①②③④《环境与资源法学》张梓太科学出版社2007（第二版）⑤《自然资源法学》张梓太北京大学出版社2007 ⑥ 《环境法律的解释：问题与方法》汪劲著人民法院出版社2006⑦《环境法原理》吕忠梅主编复旦大学出版社2007030109国际法学:①②③同030101①②③④《国际法》王铁崖主编法律出版社1995⑤《国际私法新论》韩德培主编武汉大学出版社2003⑥《国际私法》（第二版）杜涛陈力复旦大学出版社2008⑦《国际经济法》（第二版）董世忠主编复旦大学出版社2009⑧《新编国际经济法导论》（第二版）张乃根主编复旦大学出版社2002⑨《国际法原理》张乃根中国政法大学出版社2002招生院系：法学院院系说明：本院法律（非法学）、法律（法学）专业拟招收约10%—30%推免生。
论国际法在国际秩序中的作用
[作者简介]张乃根,复旦大学法学院教授、博士生导师,法学博士。
我国常驻联合国副代表、前任中国国际法学会常务副会长刘振民认为: 国际秩序是由国际关系主体、国际关系格局、国际关系基本准则、国际机制构成的统一整体。
(在 中国国际法学会2000年学术年会:新世纪国际法展望 上的发言,载 中国国际法年刊(2000/2001年) ,法律出版社2005年版,第394页。
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(参见[美]路易斯 亨金: 国际法:政治与价值 ,张乃根等译,中国政法大学出版社2005年版,第6页。
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该文提出: 国际法的作用,主要是以法律手段维护国际交往的正常秩序,维护国际和平与正义,促进各国和平合作的发展 。
部门法专论论国际法在国际秩序中的作用张乃根摘 要:自17世纪初现代国际法产生以来,国际法在威斯特伐利亚模式的国际秩序发展变化中起着积极的作用。
国际法在国际秩序中的作用可从三个角度进行分析:其一,从国际法理论的变化角度分析国际法在规范国际秩序中的作用;其二,从国际组织的国际法编纂或制定角度分析国际条约法在战后国际秩序的建立和变化中的作用;其三,结合当代国际秩序中的战争与和平以及可持续发展的重大问题,分析国际法与国际政治经济的互动作用。
由此,可从国际法角度探求面向未来国际秩序变化的中国立场。
关键词:国际法;国际秩序;国际组织;规范作用;和谐世界中图分类号:DF90 文献标识码:A 文章编号:1673-8330(2010)03-0109-08当代国际秩序正在发生前所未有的深刻变化。
随着冷战时代的结束与国际关系的多极化,以 联合国宪章 为基础的战后国际政治秩序已经并将进一步朝着变革的方向发展;在网络时代的全球化经济推动下,以 建立世界贸易组织协定 为标志的国际贸易秩序与战后以 国际货币基金条款 为核心的国际金融秩序,正经历着战后最严重的全球金融危机的挑战而面临变革的抉择。
《国际法学》习题答案
2004-2005学年第一学期期末复习模拟练习科目《国际法学》一、判断题1．就“国际法的效力依据”问题而言，实在法学派认为，国际法的效力依据不是抽象的“人类理性”，而是国家的“共同意志”。
（）2．国际惯例就是国际习惯。
（）3．联合国国际法委员会是联合国唯一的负责编撰国际法的机构。
（）4．独立并存的主权国家以及主要由主权国家组成的国际社会，是国际法产生和发展的社会基础。
（）5．对于国家财产及其豁免，由于世界上大多数国家已经采用有限豁免原则，所以有限豁免原则已成为国际习惯法规则。
（）6．1958年《领海与毗连区公约》规定，毗连区从测算领海宽度的基线量起，不得超过24 海里。
（）7．国家继承的权利和义务可以与所涉领土无关联。
（）8．中华人民共和国在赋予原始国籍上仅采取血统原则。
（）9．在权利实现方面，《经济、社会、文化权利国际公约》对缔约国赋予“立即实现”的义务，而《公民权利与政治权利国际公约》则只是要求缔约国承担“逐步实现”的义务。
（）10．联合国接纳新会员国，如安理会持否定态度，大会就无权讨论。
（）11．海底区域上空的法律地位与国际海底区域相同。
（）12．政变而引起的政府更迭，必然发生政府继承问题。
（）13．条约保留主要发生于多边条约，双边条约一般不发生保留问题。
（）14．国际法作为法律，对国内的机关和人民发生直接的约束力。
（）15．休战不是战争状态的结束，而只是敌对行动的中止。
（）16．解决争端的政治方法主要包括谈判、协商、调停、斡旋、仲裁等。
（）17．国家元首、政府首脑和外交部长谈判时毋需出示全权证书。
（）18．《南极条约》规定，任何缔约国不得保留其对南极的领土主权要求。
（）19．缔约权是国家和其他国际法主体根据国际法所享有的缔结条约的能力，由国际法决定（）20．国际常设法院于1922年宣告建立。
（）21．国际习惯的形成，需要同时具备“物质要素”和“心理要素”。
其中，心理要素在国际法上也被称为“惯例”。
论外交保护中所谓“干净的手”原则
然而中国无论在理论研究还是在外交实践中对外交保护方面都远远落后于西方甚至在国际法委员会制定草案的过程中中国没有向该委员会提交过政府意见这与西方国家乃至一些拉美国家积极向国际法委员会提交政府意见从而影响未来国际公约的制定的情形形成鲜明反差
２ ０ １ ３年 １ 月
榆 林 学 院 学 报
Ｊ ＯＵＲＮＡＬ ＯＦ ＹＵＬ １ Ｎ ＵＮＩ ＶＥＲＳ ｌ Ｉ Ｔ Ｙ
行为 。 ｌ １ 它是 国家保 护海 外 国 民最 基 本 和 最重 要 的
交保护方面都远远落后 于西方， 甚至在 国际法委员 会制定草案的过程中 ， 中国没有 向该 委员会提交过
政府 意见 ， 这 与西方 国家 ， 乃 至 一些 拉 美 国家 ， 积极
向国际法 委员会 提 交 政府 意 见 从 而影 响 未 来 国 际
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二、 所谓“ 干净 的手” 原 则的 内涵与 由来
在外 交 保 护与 国家 责任 领域 ， 有 一 个 问题 引起 了广泛 的讨论 ， 那就是“ 干净 的手 ” （ ｃ ｌ ｅ ａ ｎ ｈ ａ ｎ ｄ ｓ ） 原
则 。“ 关于外交保护 ， 干净 的手原则 可以从三个方 面来理解 ： 第一 ， 如果 国家对外 国人采取 同样 的措 施， 那么干净的手原则排除该国实施外交保护的权 利； 第二 ， 当保护国在有关其国民的特定案件中 自己
复旦大学法学院国际法学科情况汇报 Fudan University.doc
《国际经济法导论》课程期终考试（A卷）2004年秋季标准答案要点：一、名词解释（每题5分，共20分）1、关税同盟。
这是根据GATT第24条第8款规定，“以某单一关税领土代替两个或两个以上的关税领土”所形成的关税同盟。
在关税同盟内，各构成领土之间实质上所有贸易相关的关税和其他相关贸易管制均须取消；同盟内每个成员对同盟外领土的贸易均适用同样的关税和其他贸易管制。
1968年以后的欧共体是典型的关税同盟。
2、多边投资担保机构。
这是根据《建立多边投资担保机构公约》，于1988年4月12日正式建立，从属于世界银行集团，但在财务上完全独立的国际组织。
该机构旨在鼓励对发展中国家的外国直接投资。
该机构对所有世界银行成员国以及瑞士开放，只有主权国家才可成为其会员国。
该机构的资本为各成员国按照在世界银行的股份比例认缴的股份。
该机构向有资格获得担保的投资提供货币汇兑、征用、违约、战争与内乱等四类承保险种。
该机构在支付或同意支付给投保人的赔偿后获得代位求偿权。
3、特别提款权，简称SDR。
这是国际货币基金组织于1969年创设的长期国际准备金，以弥补一般资源的不足。
这实质上是由成员国授权国际货币基金组织发行的特殊国际货币，其拟制的币值取决于主要的国际硬通货（美元、欧元、日元等）的“估价篮子”比例以及美元与其他主要货币的浮动汇率。
SDR的分配以国际货币基金组织各成员国在一般资源中的配额为基础。
成员以本币购得SDR，是其SDR 帐户上的货币，即“纸黄金”，并有义务购回本币。
4、这是根据TRIPS协议第70条第8款，要求WTO发展中国家成员在过渡期内建立的药品和农化产品专利人享有独占行销权的制度。
该制度要求在过渡期未提供药品和农化产品专利保护的成员必须提供已在其他成员本国获得同样主题专利及市场销售许可的权利人申请专利的“信箱”（Mail box）制度，即在接受申请后，只要符合前述条件就授予独占行销权，直至在提供专利保护后经审查批准或驳回该申请为止。
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复旦大学2000年硕士入学考试试题考试科目：国际法
一、名词解释(40)
1、《白里安·凯洛格公约》
2、强制法(jus cogens)
3、引渡(extradition)
4、欧洲人权法院
5、国际货币基金组织(IMF)
6、连接点(point of contact)
7、公共秩序保留(reservation of public order)
8、物之所在地法(lex loci rei sitae)
二、论述题(60')
1、试评述凯尔森关于国际法优于国内法的一元论。
2、试述世界贸易组织（WTO）及其法律制度与关贸总协定（GATT）的关系。
3、评述冷战后建立新的国际经济秩序的基本原则和发展趋势。
4、评述"一国两制"基本原则与解决中国区际法律冲突的原则之间的关系。