宪法学试题

比较宪法学1、如何理解宪法的涵义？宪法是一个国家的根本大法，是特定社会政治经济和思想文化条件综合作用的产物，集中反映各种政治力量的实际对比关系，确认革命胜利成果和现实的民主政治，规定国家的根本任务和根本制度，即社会制度、国家制度的原则和国家政权的组织以及公民的基本权利义务等内容。

宪法是国家的根本法：１、在内容上，宪法规定国家最根本、最重要的问题：我国规定了根本任务和根本制度。

２、在法律效力上，宪法的法律效力最高：①宪法是普通法律的立法依据或立法基础。

②普通法律与宪法不相抵触的原则。

③宪法是全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织和全体公民的最高行为准则，都必须以宪法为根本的活动准则。

３、在制定和修改的程序上，宪法比其他法律更加严格，由于宪法所规定的内容是一个国家最根本的制度、原则，是其它法律赖以建立的依据，为了保证宪法的尊严和相对稳定性，绝大多数国家在制宪和修宪程序上作了严格的要求。

2、试述成文宪法与不成文宪法的区别？成文宪法是指在一个国家中用名称为宪法的成文法典来表现的各种具有宪法效力的法律规范。

凡将国家基本组织、人民权利义务以一套法律文书形式表达的宪法，如中国、美国等绝大多数国家。

成文宪法：具有统一法典形式的宪法，有时也叫文书宪法或制定宪法，其最显著特征是在于法律文件上既明确表述为宪法，又大多冠以国名。

不成文宪法是不具有统一法典的形式，而且散见于多种法律文书、宪法判例和宪法惯例的宪法。

不成文宪法最显著的特征在于，虽然各种法律文件并未冠以宪法之名，但却发挥着宪法的作用。

英国是典型的不成文宪法国家。

英国宪法的主体即由各个不同历史时期颁布的宪法性文件构成，包括1628年的《权利请愿书》、1679年的《人身保护法》、1689年的《权利法案》、1701年的《王位继承法》、1911年的《国会法》、1918年的《国民参政法》、1928年的《男女选举平等法》、1969年的《人民代表法》，等等。

英国之所以产生并长期保持不成文宪法，主要决定于英国资产阶级革命的不彻底性，以及英国民众对不成文宪法形式的习惯和认同。

除了英国外，新西兰、以色列、沙特阿拉伯也是不成文宪法国家。

3、试述刚性宪法与柔性宪法的区别与联系。

刚性宪法是指创制宪法的形式和程序不同于一般的法律，具有特殊严格的要求。

它效力上高于普通法律，宪法修改程序比普通法律更为严格。

柔性宪法是指创制宪法的形式和程序与一般的普通法律一样，由此产生的宪法在法律效力上与普通的法律的效力是一样的。

把宪法分为刚性宪法和柔性宪法是英国学者詹姆斯．布赖斯（James Bryce）于1901年提出的。

这种区分的标准是要考察创制宪法与创制普通法律的形式和程序上的差别，突出强调创制宪法活动的特殊性和重要性．以刚性宪法和柔性宪法的分类标准来考察世界各国宪法，美国属于典型的刚性宪法，而英国的宪法属于典型的柔性宪法．依照刚性宪法和柔性宪法的分类标准，我国宪法也属刚性宪法．根据我国宪法第六十四条的规定："宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。

"而"法律和其他议案由全国人民代表大会以全体代表的过半数通过。

"这就说明，在我国，创制宪法的形式和程序不同于一般的法律，法规，因此，宪法也具有不同一般法律，法规的法律效力．柔性宪法的法律体系中不存在一部统一的、正式的宪法法典，宪法是由很多部普通法律文件和一些宪法判例、宪法惯例组成的，主要包括1628年的《权利请愿书》1679年的《人身保护法》1689年的《权利法典》1701年的《王位继承法》1911年及1949年《国会法》1918年的《人民代表法》等等。

4、何谓人民主权原则？人民主权原则是近代以来全球范围内民主化浪潮及其所建立的现代民主制度的理论基石，它已为一切民主或自诩为民主的国家所认同，但是，由于人民主权原则的思想发展极为复杂，各国对其基本内涵理解不一，故而相应的制度表现形式也相差甚远。

人民主权原则即便在其支持者那里也并不具有完全一致的内涵，而是存在著作为"抽象原则"的人民主权原则和作为"具体原则"的人民主权原则的思想分野。

对原则采取的不同的理论取向自然是特定历史"情境"下的必然，但是，进入"革命后社会"的国家却有必要对以往非常态下的制度选择重新加以思考。

第一，将“主权”视为客观存在的实体性权力，并由一个人格化的主体集中掌有。

以博丹为代表的君主主权学说立基于一个基本假设，即存在着被称作“主权”的本源性权力，它是现实存在并发挥着实际功效的“不受法律约束的，对公民和臣民进行统治的最高权力”，只有由一个单一的权力中心拥有，方能保证政令统一和社会稳定。

博丹将此单一的权力中心归结为君主，卢梭则通过其“公意”学说将君主替换成人民，从《社会契约论》中可以看出，“人民”与“主权”结合后的人民主权原则，具有五个层面的内涵，即：作为主权者的人民不可能为非；作为主权者的人民不受制约；作为主权者的人民不受反对；人民拥有的主权不可转让；人民拥有的主权不可分割。

由于绝对主权获得了“公意”的支撑，因而具有无可争辩的合理性，这当然是卢梭学说得以成为法国大革命的“宗教”的重要原因之一。

第二，认为由人民亲自、直接地参与和决定国家事物是人民主权原则最完善的实现方式。

既然主权被视为一项实体性权力，那么，仅仅宣布其归属于人民还只是解决了问题的一个方面，问题的另一个方面，也是更为关键的方面便是这项权力应当如何行使，才能保证原则不至于形同虚设。

在卢梭看来，主权本质上由全体人民的“公意”构成，不可能由单一的个体或群体代表，唯有由全体人民直接行使才不至流失或僭越，依此逻辑，一个真正自由的国度，就必须由公民直接参与政治并决定公共事务。

第三，认为“人民立法——政府执行”的政权组织形式是实现人民主权原则的最佳制度途径。

在《社会契约论》中，卢梭一方面将直接民主制提升到至高无上的地位，另一方面又以罕见的现实主义态度论及“不能想象人民无休无止地开大会来讨论公共事务”，为弥合理想与现实的鸿沟，他设计出了介于纯粹直接民主制与英国式代议民主制之间的一种政权组织形式，其基本特征有三，一是将行政权赋予政府行使；二是将政府定位为主权者意志的执行机构；三是主张政府行为须受到主权者的严密监控，主权者不仅是政府权力的来源，而且可以直接干预具体的政府行为。

5、何谓宪法渊源？它有何特征？宪法的渊源亦即宪法的表现形式。

纵观世界各国宪法，宪法的渊源主要有宪法典、宪法性法律、宪法惯例、宪法判例、国际条约和国际习惯等。

但一国或一国不同历史时期的宪法究竟采取哪些渊源形式.则取决于其本国的历史传统和现实政治状况。

1、宪法典。

宪法典是绝大多数国家采用的形式，是指将一国最根本、最重要的问题由一种有逻辑、有系统的法律文书加以明确规定而形成的宪法。

宪法典一般由特定制宪机关采用特定制宪程序制定，在一国法律体系中具有最高的法律效力。

其优点在于宪法的形式完整、内容明确具体，因而便于实施，同时由于一般规定了严格的修改程序，因而有利于保证宪法的相对稳定。

2、宪法性法律。

宪法性法律是从部门法意义上按法律规定的内容、调整的社会关系进行分类所得出的结论。

它是指一国宪法的基本内容不是统一规定在一部法律文书之中，而是由多部法律文书表现出来的宪法。

主要有两种情况：一是指在不成文宪法国家中，国家最根本、最重要的问题不采用宪法典的形式，而由多部单行法律文书予以规定的法律。

宪法性法律制定和修改的机关、程序通常与普通法律的制定和修改的机关与程序相同。

从这一意义上说，宪法性法律只是法律的一个组成部分。

因此，英国作为不成文宪法国家的典型，不存在根本法意义上的宪法，只存在部门法意义上的宪法。

二是指在成文宪法国家中，由国家立法机关为实施宪法而制定的有关规定宪法内容的法律。

因此在成文宪法国家，既存在根本法意义上的宪法，即宪法典，又存在部门法意义上的宪法，即普通法律中有关规定宪法内容的法律，如组织法、选举法、代表法、立法法，代议机关议事规则等等。

3、宪法惯例。

宪法惯例是指宪法条文无明确规定，但在实际政治生活中存在，并为国家机关、政党及公众所普遍遵循，且与宪法具有同等效力的习惯或传统。

宪法惯例的特征主要有三：一是它没有具体的法律形式，它的内容并不明确规定在宪法典或宪法性法律中，而是散见于一些报刊、政治家的演说、法院的判例以及政治实践之中; 二是它的内容涉及国家的根本制度、公民的基本权利和义务等最根本、最重要的问题;三是它主要依公众舆论而不是国家强制力来保证其实施。

宪法惯例多见于不成文宪法国家，但成文宪法国家也不鲜见。

其作用和意义在于，能适应国家形势的发展变化，弥补宪法规定的不足，从而充实并丰富一国宪法的内容，便于宪法功能的充分发挥。

6、论述平等权的涵义。

平等权是指公民依法享有权利和履行义务，不受任何差别对待，要求国家同等保护的权利。

首先，平等权并不只是指在适用法律上的平等，严格地说，它由四部分组成:一是权利平等，即所有的公民平等地享有法律规定的权利;二是义务平等，即所有的公民平等地履行法律规定的义务;三是法律适用平等，即国家机关在适用法律时平等地对待所有的公民，在保护或惩罚上一视同仁，不可因人而异;四是法律界限平等，即任何组织或个人都没有超出宪法和法律的特权。

这四部分是一个有机的整体，它们的统一构成了法律上的平等权。

其次，平等权表达的是一种原则和信念。

它否定那种强调有差别的个人，且把社会等级的存在视为社会正义的基础，依据各个人的身份或社会地位有差别地分配权利义务，对多数人的自由严加限制而对少数人的自由加以特殊保护的社会现象和制度。

与公民的其他权利相比较，平等权的特殊性在于，它所强调的一视同仁对待的原则渗透在个体、群体彼此之间，或公民与他人相联系的各种法律权利的享有中。

中国民法中的公平原则，继承法中关于继承权男女平等的规定，刑法中有关任何人犯罪在适用法律上一律平等的条款，以及对执法公正和司法公正的要求等，无一不体现着平等权。

再次，平等权表达的是权利主体在法律所限定的范围内的平等。

范围的限定决定了这种平等是绝对性和相对性的统一。

绝对性主要表现在两个方面:一是权利主体享有和实施权利的可能性是绝对的--只要是法所规定的权利，一切符合该权利要件的主体，无论他是否已经具有实现该权利的资源，或是否准备实现这一权利，他都享有这项法定权利且拥有将之变为现实的可能性;二是一般基本权利的享有是绝对的--对于那些在任何时候或任何条件下都不可剥夺的权利，如尊严权、人格权和精神自由等一般基本权利，权利主体之间无条件的绝对平等，即便是罪大恶极的罪犯在临刑前，他的尊严、人格和精神自由也像其他公民那样受到法律一视同仁的保护。