35刑法分论 (8)

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（二）包庇毒品犯罪分子罪的法律适用问题 1．如果包庇的是非毒品犯罪或者除走私、贩卖、运输、 制造毒品罪以外的其他毒品犯罪的犯罪分子，都不构 成本罪，而应按照《刑法》第310条的规定，以窝藏、 包庇罪定罪处罚。 2．根据《刑法》第349条第3款的规定，行为人如果事 先与走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子通谋， 事后对其进行包庇的，应以走私、贩卖、运输、制造 毒品罪的共犯论处。 （三）包庇毒品犯罪分子罪的处罚
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（二）走私、贩卖、运输、制造毒品罪的法律适用问题 1．罪与非罪的界限。 2．走私毒品罪与其他走私罪的界限。 3．走私、贩卖、运输、制造假毒品行为的定性。此类 案件不能一概而论，应分别不同情况处理： （1）行为人故意制造假毒品出售，或者明知是假毒品 而冒充真毒品出售的，应以诈骗罪定罪处罚； （2）行为人误以为假毒品是真毒品而加以走私、贩卖、 运输的，由于行为人有走私、贩卖、运输毒品的故意， 只是因事实上的认识错误而不能完成，应以走私、贩 卖、运输毒品罪的未遂论处；
（二）非法持有毒品罪的法律适用问题 1．罪与非罪的界限。 2．本罪与走私、贩卖、运输、制造毒品罪的界限。如果 行为人是因为走私、贩卖、运输、制造毒品而非法持 有毒品的，不论数量多少均以走私、贩卖、运输、制 造毒品罪定罪处罚；由于其他原因而非法持有毒品， 且达到数量较大标准的，以本罪定罪处罚。 3．有证据证明行为人不是以营利为目的，为他人代买仅 用于吸食的毒品，达到本罪数量较大标准的，托购者、 代购者均构成本罪。 （三）本罪的处罚
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（3）行为人故意在毒品中掺假，或者将精制毒品稀 释后贩卖，以及贩卖因土法加工而含有较多杂质的 毒品的，不论其中非毒品成分有多少，都应定贩卖 毒品罪。 4．一罪与数罪的界限。 （1）本罪属选择性罪名，行为人实施四种行为之一 即构成犯罪，但四种行为同时实施也只是一罪，而 不能实行数罪并罚；
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（一）包庇毒品犯罪分子罪的概念和特征 包庇毒品犯罪分子罪，是指明知是走私、贩卖、 运输、制造毒品的犯罪分子而予以包庇的行为。 其主要特征是： 1．本罪客观方面表现为包庇走私、贩卖、运输、 制造毒品的犯罪分子的行为。 2．本罪主体为自然人一般主体。 3．本罪主观方面是故意的，即行为人明知是走私、 贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，而予以包庇。
第八节 走私、贩卖、运输、 制造毒品罪
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一、走私、贩卖、运输、制造 毒品罪

第三百四十七条 走私、贩卖、运输、制造毒品， 无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的， 处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财 产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛 因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
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二、非法持有毒品罪

第三百四十八条 非法持有鸦片一千克以上、 海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒 品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒 刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满 一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满 五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下 有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严 重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚 金。
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（2）行为人既有走私毒品的行为，又有走私其他物品的 行为并构成犯罪的，应分别定走私毒品罪和相应的其 他走私罪，实行数罪并罚。但同一走私行为中既包括 毒品又包括其他走私罪的对象的，属于想象竞合犯， 应以其中处罚较重的罪定罪处罚，不实行数罪并罚； （3）盗窃、抢劫毒品的，应当分别以盗窃罪或者抢劫罪 定罪，但盗窃、抢劫毒品后又加以贩卖或者非法持有 的等，应当以盗窃、抢劫罪与贩卖毒品罪、非法持有 毒品罪等罪，实行数罪并罚。 （三）走私、贩卖、运输、制造毒品罪的处罚
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走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛 因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大 的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基 苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、 拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以款、第四款罪的，对单位判处罚金， 并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各 该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或 者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒 品数量累计计算。
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（一）走私、贩卖、运输、制造毒品罪的概念与特征 走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指违反国家毒 品管制法规，走私、贩卖、运输、制造鸦片、海洛 因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以 及其他毒品的行为。其主要特征是： 1．本罪客观方面表现为走私、贩卖、运输、制造毒品 的行为。 2．本罪主体是一般主体，既可以是自然人，也可以是 单位。 3．本罪主观主面是故意，即行为人明知是毒品而有意 进行走私、贩卖、运输、制造。
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（一）非法持有毒品罪的概念与特征 非法持有毒品罪，是指明知是鸦片、海洛因等毒品 而非法持有，数量较大的行为。其主要特征是： 1．本罪客观方面表现为非法持有毒品，数量较大的 行为。谓非法持有毒品，是指违反国家关于毒品管 理法规，未经有关主管部门批准或许可，而擅自占 有、携有、藏有、保存或者以其他方式控制有鸦片、 海洛因等毒品。 2.本罪主体为自然人一般主体。 3．本罪主观方面是故意，即行为人明知是毒品，而 非法持有。 高等教育出版社
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三、包庇毒品犯罪分子罪



第三百四十九条 包庇走私、贩卖、运输、制造毒品 的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或 者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或 者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。 缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走 私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款 的规定从重处罚。 犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、 制造毒品罪的共犯论处。