国际经济法中的预期违约制度浅析

国际经济法中的预期违约内容摘要：《销售合同公约》第71条规定：如果订立合同以后，另一方当事人由于他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷，或他在准备履行合同或履行中的行为表明，他显然不履行其大部分重要义务，一方当事人可以终止履行义务。

中止履行义务一方当事人必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则它必须继续履行义务，该条规定确立了国际货物买卖合同中的预期违约的救济方法。

现将预期违约结合《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，对国际货物贸易中的预期违约问题作一简要地介绍。

关键词：预期违约；《联合国国际货物买卖合同公约》预期违约，是指合同订立之后履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同的意图。

在英美法中，预期违约包括两种不同的类型，即明示预期违约和默示预期违约。

明示预期违约是一方当事人在合同规定的履行期到来之前明确肯定的表示他将不履行合同。

默示预期违约是指一方当事人在履行合同期限到来之前以其自身的行为或某些客观情况表明他将不履行合同后不能履行合同。

明示预期违约应具备以下条件：违约方必须明确肯定地向对方作出违约表示，这种表示必须是违约方自愿、肯定、不附加条件的表示；违约方必须在合同履行期到来之前作出违约表示；违约方作出的违约表示必须说明其将要违约的内容，不能仅仅表示履约困难、不愿履行等不确定的意思；违约方拒绝履行合同主要义务。

拒绝履行合同主要义务应对相对人从合同履行中获得的利益有重大影响，致使合同目的落空。

若拒绝履行的仅是合同部分义务且不妨碍债权人追求的根本目的，则不构成预期违约；违约表示必须无正当理由。

所谓正当理由，是指债务人有权作出拒绝履行表示的理由。

主要包括：（1）债务人享有法定解约权。

（2）合同具有无效的因素。

（3）债务人因合同显失公平而享有撤销权。

（4）合同关系自始不存在。

（5）债务人享有抗辩权，如同时履行抗辩权、不安抗辩权。

(6)由法定免责事由，如不可抗力致使合同履行不能等。

默示预期违约应具备以下条件：违约方以自己的行为使对方预见到合同履行期到来时已无法履行，如资金困难、濒临破产、标的物已转卖等；一方当事人预见对方到期将不会或不能履行合同义务须有相应的证据；要求提供履行担保的一方不能在合理期间内提供充分的担保。

明示预期违约和默示预期违约作为预期违约的两种方式均发生在合同有效成立后至履行期限到来之前，均对债权人的期待权造成侵害。

但二者又有区别，主要表现在：1、违约者的主观方面不同明示预期违约表现为一方能够履行而不愿意履行，违约者的主观状态只能是故意。

默示预期违约表现为两种情形：（1）履行不能，即一方当事人客观上没有能力履行合同。

这一判断往往是从一些客观事实推测而得出的，如一方出现资金困难，负债过多难以清偿等等。

（2）一方当事人客观上能够履行但不打算履行合同。

这一判断往往是从当事人的某些行为推测得出的，如该当事人信誉不佳、部分货物已转卖等。

因此，默示预期违约中，违约者主观上可能出于故意，也可能出于过失。

2、救济措施不同明示预期违约发生后，受害方有权选择救济措施：（1）不接受对方预期违约的表示，待履行期限到来之后，要求对方实际履行。

如果届时对方不实际履行，再按实际违约要求对方承担责任。

（2）接受对方预期违约的意思表示，立即解除合同，并可以要求对方赔偿损失。

而默示预期违约发生后，受害方应首先通知对方，要求其在一个合理的期限内提供将来能够履行合同的担保。

在必要、合理的情况下可以中止履行合同，而不是立即解除合同。

如果对方在收到通知后的一个合理期限内未提供将来履行合同的充分保证，则默示预期违约转化为明示预期违约，受害方有权选择相应的救济措施。

二《联合国国际货物买卖合同公约》中的预期违约制度《联合国国际货物买卖合同公约》也采用了预期违约的概念。

预期违约是公约中规定的违反合同的一种重要形式。

公约在第五章第一节第71条、第72条对预期违约做出了规定。

第71条规定：“（1）如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不能履行其大部分主要义务，一方当事人可以中止履行义务：他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；他在准备履行合同或履行合同中的行为。

（2）如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物装运，他可以阻止将货物交给买方，即是买方持有有权获得货物的单据。

本款规定只与买方和卖方对货物的权利有关。

（3）中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。

”第72条规定：“（1）如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效。

（2）如果时间许可，打算宣告合同无效的一方当事人必须向另一方当事人发出合理的通知，使他可以对履行义务提供充分的保证。

（3）如果另一方当事人已声明他将不履行其义务，则上一款的规定不予适用。

”根据公约的上述规定，对于预期违约的认定，公约主要确立了以下两个标准：1．主观标准即以合同一方当事人的主观判断断定另一方当事人将不履行合同的大部分义务。

从某种意义上说，这一标准完全修正了英美等国关于预期违约的理论，不是由预期违约方明示或默示声明他将不履行合同，而将判断的主动权交与另一方。

同时，对预期违约的判断并非随心所欲，而必须受到客观条件的严格限制。

提出对方预期违约的当事人必须是有充分理由从一系列客观存在的条件中予以判定的，如对方当事人经济状况、商业信誉不佳或已将货物转卖等。

否则，若仅凭主观臆断而中止本应承担的合同义务，本身便是违反合同，须承担由此而产生的一切法律责任；2．客观标准即客观事实表明当事人将不履行合同。

这些客观事实可以是当事人表明其不再或不能履行合同的言词、行为或一系列客观因素。

预期违约也可能与一些一般条件有关，但这些条件必须严重到足以影响履行义务的程度，例如，卖方国家发生战争或动乱、实行出口禁运、卖方厂房全部被烧毁等。

这些客观事实的出现均可能使一方当事人断定他方预期违约。

根据公约的规定，一旦当事人他方存在预期违约的情况，当事人一方可以根据不同的实际情况，选择如下救济措施：1．中止履行合同根据公约第71条规定，一方发生预期违约，另一方有权中止履行义务。

即该方解除了对另一方履行、准备履行合同以及支付其有理由相信永远得不到补偿的额外费用的义务。

这是一种临时的补救方法，援用该方法必须具备的条件是对方当事人显然将不会履行其大部分义务。

公约对此列出了两个理由：（1）“他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷”（2）“他在准备履行或履行合同中的行为”。

中止履行合同以后，双方当事人的合同关系并未终结，合同关系如何发展“还有赖于双方的进一步行为或不行为”。

2．要求提供担保公约第71条第3款规定，中止履行合同义务的一方当事人必须通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。

提供担保是一方当事人中止履行合同以后，另一方当事人为其提供的救济措施。

一方当事人享有此种救济的前提是及时履行通知义务，至于是否提供担保尚需对方当事人自行决定。

若对方当事人拒绝提供担保，则预期违约转化为实际违约，当事人享有相应的救济权利。

3．行使停运权公约第71条第2款规定，“如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物装运，它可以阻止将货物交给买方，即使买方持有其有权获得货物的单据”。

根据上述规定，停运权作为一种救济方式仅为卖方享有。

但是，卖方不得在行使停运权的同时采取与这一救济措施相抵触的其他救济方法，如宣告合同无效等。

同时，公约规定了卖方在行使停运权之后的及时通知义务。

在符合公约第71条第1款规定的前提下，卖方行使停运权还必须满足以下两个条件：（1）买方将不履行合同的情形在货物装运之后才被发现。

（2）货物已处于承运人而非卖方的控制之下。

需要特别注意的是，在EXW贸易条件下或直接付款方式下，卖方不能行使停运权。

因为卖方无需安排运输，也无须将货物交给第一承运人，交货与付款同时进行或同时不进行，所以卖方无需承担买方可能预期违约的风险，并无行使停运权的基本条件。

另外，公约对货物所有权单据为善意第三人持有时，承运人是否应遵守卖方关于停运的指示未做明确规定。

4．宣告合同无效公约第72条第1款规定，“如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效”。

所谓根本违反合同，依公约第25条的规定是指“一方违反合同的结果，如果使另一方蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同。

除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种后果”。

公约将预期违约划分为预期根本违约和预期非根本违约，它们在法律后果上有重大的区别。

前者受损方有权宣告合同无效，请求赔偿损失。

后者则只能寻找宣告合同无效以外的其他补救办法。

预期根本违约强调一方“明显看出”，是根据违约方的言辞，行为以及一系列客观因素判定的，例如：（1）当事人的言辞、行为明确表示将不履行合同。

（2）拒绝另一方当事人提出的提供担保的合理要求。

（3）意外事件使合同履行不能等。

上述四种权力救济方式仅仅是从公约文本规定的角度进行阐述的，国际贸易实践中还存在很多复杂的情况有待进一步研究。

仅以中止履行合同的救济方式为例，在合同规定以不可撤销信用证付款的情况下，根据“严格相符”原则，即使买方有充分理由相信货物存在严重瑕疵，只要受益人提供完全符合信用证规定的全套单据，开证行就必须付款，而买方只能在付款赎单后采取其他救济措施。

又如，在CIF条件下，买方须在检验货物之前凭单付款，就不能以要求对方提供担保的方式确保合同履行，而只能在目的港行使复检权，凭检验结果决定接受货物或进行索赔。

可以看出，公约虽然借鉴了英美法，引入了预期违约的概念，但具体的规定却与英美法有很多的不同。

主要表现在以下三个方面：1．预期违约的划分方法不同英美法上预期违约分为明示预期违约和默示预期违约，公约则将其分为预期根本违约（参见第72条）和预期非根本违约（参见第71条）。

2．判断毁约的标准不同公约第71条对预期非根本违约的情况下中止履行义务的前提规定的比较详尽、具体，从履约能力、履约行为、商业信用等多方面考察。

而英美法上的规定则比较简单，《美国统一商法典》仅有“有合理理由”的标准，适用中主观随意性较大。

3．预期违约的法律救济方法不同《美国统一商法典》规定，明示预期违约，另一方可以等待对方实际违约或行使各种求偿权，包括解除合同；默示预期违约，另一方当事人可以要求对方提供履约保证或中止履行合同。

而公约规定，对预期根本违约，受害方可以解除合同并行使各种求偿权。

对预期非根本违约，则有中止履行合同、要求对方提供履约保证和停运的权利。

行使停运权可以看作是中止履行合同的一种方式，但公约将其单列了出来，特别加以规定。