民法总论练习题及答案一
山东大学法律事务《民法总论》试题及答案

民法总论(一)一、单项选择题1、民法调整的财产关系(D )A、都是无偿的B、都是有偿的C、一般是无偿的D、一般是有偿的2、甲知其房屋南边领地将建一高层楼房,但佯装不知,将房屋出售与乙。
半年后,南边高楼建成,乙之房屋受不到阳光照射.在此例中甲违反了民法的哪一项原则?(D )A、权利不受侵害原则B、平等互利原则C、情势变更原则D、诚实信用原则3、12岁的甜甜与他人订立了一个与其年龄和智力均不相符合的买卖合同。
后来,甜甜的父亲追认订立的合同有效,甜甜的父亲行使的权利属于( A )A、形成权B、抗辩权C、请求权D、支配权4、8岁的儿童属于(B )A、完全民事行为能力人B、限制行为能力人C、无民事行为能力人D、视为完全民事行为能力人5、高中生赵某于1990年9月2日出生,2008年6月1日在校将同学李某打伤,致其花去医药费3000元。
2008年7月赵某毕业后进入一家工厂工作。
2009年2月,李某起诉要求赵某赔偿医药费。
该民事责任应由谁承担?( A )A、赵某承担,因赵某在诉讼时已满18周岁,且具有经济能力。
B、赵某父母承担,因赵某在侵权行为发生时未满18周岁,没有经济能力。
C、主要由赵某父母承担,赵某适当赔偿。
D、主要由赵某承担,赵某父母适当赔偿.6、在下列类型的法人中,具有意思机关的(A )A、股份有限公司B国务院C、市公安局D、县人民政府7、甲以个人所有的2万元出资与他人设立合伙企业,对于合伙债务,甲应当以(A )来承担.A、个人财产B、合伙所取得的收益C、合伙时投入的2万元D、家庭共有财产8、根据物的分类,下列物中属于主物和从物关系的是(D )A、房子和房子上的门窗B、桌子和凳子C、鞋和袜子D、电视机和遥控器9、下列行为中属于民事法律行为的是(B)A、赵某在路上捡到一个钱包B、刘某与孙某签订买卖合同C、张某的狗将路人吴某咬伤D、王某做出一项重大发明10、甲乙双方协商同意离婚,乙因去国外考察未归,便委托其兄丙代为办理离婚登记手续,依法丙(B )A、在取得委托授权时可以代理B、不能代理C、经甲乙双方同意方可代理D、可以代理二、名词解释1、民事法律事实-—民事法律事实,就是指民事法律规范所确认的能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象。
《民法总论》练习题及答案

《民法总论》练习题及答案1. 单选题1. 公民出生的时间以( )证明为准。
A. 医院的出生B. 两个以上的人的C. 单位的D. 户籍正确答案:D2. 《民法通则》第132条规定,当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况()A. 由受害方自行承担B. 由加害方赔偿C. 由双方分担民事责任D. 互不承担责任正确答案:C3. 下列哪种情形成立民事法律关系?()A. 甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B. 甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你C. 甲不知乙不胜酒力而极力劝酒,致乙酒精中毒住院治疗D. 甲应同事乙之邀前往某水库游泳,因抽筋溺水身亡正确答案:C4. 甲已满18周岁,在校大学生,无经济来源,在校期间向乙借款6万元,后无力返还,由谁来还此笔款?()A. 由甲承担B. 由甲父承担C. 由甲与甲父负连带责任D. 由甲父先行垫付正确答案:A5. 甲手机专卖店门口立有一块木板,上书“假一罚十”四个醒目大字。
乙从该店购买了一部手机,后经有关部门鉴定,该手机属于假冒产品,乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。
关于本案,下列哪一选项是正确的?()A. “假一罚十”过分加重了甲的负担,属于无效的格式条款B. “假一罚十”没有被订入到合同之中,故对甲没有约束力C. “假一罚十”显失公平,甲有权请求法院予以变更或者撤销D. “假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示,应当认定为有效正确答案:D6. 根据( )规定,公民和法人可以作为民事法律关系的主体。
A. 《经济合同法》B. 《民法通则》C. 《行政法》D. 《公司法》正确答案:B7. 我国民法是调整()的公民之间、法人之间以及公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
A. 特殊主体B. 一般主体C. 平等主体D. 财产主体正确答案:C8. 甲因外出而委托乙全面照看其6岁儿子丙。
某日,丙将邻居一4岁小孩打伤,花去医药费近万元。
这损失应由谁来承担?( )A. 甲承担,如果乙有过错,乙负连带责任B. 甲承担,如果甲无力承担,由乙承担C. 甲承担,因甲是丙的父亲,乙不承担D. 乙承担,甲负连带责任正确答案:A9. A公司经销健身器材,规定每台售价为2000元,业务员按合同价5%提取奖金。
民法总论练习试卷1(题后含答案及解析)

民法总论练习试卷1(题后含答案及解析)题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡。
1年后乙确知甲仍然在世,遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。
依我国法律,该死亡宣告撤销后,甲与乙原有的婚姻关系如何?A.自行恢复B.不得自行恢复C.经乙同意后恢复D.经甲同意后恢复正确答案:B解析:本题中甲被宣告死亡,妻子乙改嫁,根据《民法通则意见》第37条的规定,被宣告死亡的人被人民法院撤销死亡宣告,其配偶在其被宣告死亡期间再婚的(不管再婚的婚姻状况,包括再婚后又离婚、再婚后配偶又死亡——作者注),都不得认定夫妻关系自行恢复。
甲被撤销死亡宣告后,与乙的婚姻关系不能自动恢复。
唯有B项符合题意。
知识模块:民法总论2.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。
该分公司为开展经营,以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同,租赁实达公司的楼房一层,年租金为30万元。
现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。
下列判断哪一个是正确的?A.房屋租赁合同有效,法律责任由合同的当事人独立承担B.该分公司不具有民事主体资格,又无四海公司的授权,租赁合同无效C.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司承担D.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任正确答案:C解析:公司的分支机构属于我国民法上的第三类民事主体——“其他组织”的一种,可以在核准登记的经营范围内进行民事活动,为经营而租赁房屋属于此类民事活动,故合同有效。
但分支机构不具有绝对独立的财产,只具有相对独立的财产,所以不足以以自有的财产独立承担责任。
如果分支机构的财产不足以承担其经营责任的,其所属的法人最终要承担该责任。
但不能由此定性说,法人与其分支机构之间承担连带责任——连带责任人之间是相互独立的主体,至少财产相互独立,法人与其分支机构的财产都属法人所有。
最新民法总论试题及答案

最新民法总论试题及答案一、单项选择题(每题2分,共10分)1. 根据民法总论,以下哪一项不是民事主体的权利?A. 财产权B. 人格权C. 债权D. 行政权答案:D2. 民事法律行为的效力可以是:A. 有效B. 无效C. 可撤销D. 所有以上答案:D3. 以下哪项不是民事法律行为的构成要件?A. 主体资格B. 意思表示C. 法律效果D. 法定程序答案:D4. 根据民法总论,民事责任的承担方式不包括:A. 赔偿损失B. 恢复原状C. 支付违约金D. 行政处罚答案:D5. 以下哪一项不是民事法律关系的内容?A. 权利B. 义务C. 法律事实D. 法律关系主体答案:C二、多项选择题(每题3分,共15分)1. 民事主体的资格包括:A. 自然人B. 法人C. 非法人组织D. 国家机关答案:ABC2. 以下哪些情形可以导致民事法律行为无效?A. 违反法律强制性规定B. 违背公序良俗C. 意思表示不真实D. 法律行为尚未完成答案:ABC3. 民事责任的承担方式包括:A. 停止侵害B. 消除危险C. 返还财产D. 赔礼道歉答案:ABCD4. 以下哪些属于民事法律行为的效力?A. 法律效力B. 社会效力C. 道德效力D. 经济效力答案:A5. 民事法律关系的要素包括:A. 法律关系主体B. 法律关系客体C. 法律关系内容D. 法律关系形式答案:ABC三、判断题(每题1分,共5分)1. 民事主体的资格仅限于自然人。
(错)2. 民事法律行为的效力可以是可撤销的。
(对)3. 民事责任的承担方式仅限于赔偿损失。
(错)4. 民事法律关系的内容是权利和义务。
(对)5. 民事法律行为的构成要件包括主体资格、意思表示和法律效果。
(对)四、简答题(每题5分,共10分)1. 简述民事法律行为的构成要件。
答案:民事法律行为的构成要件包括:主体资格、意思表示、法律效果。
2. 列举民事责任的承担方式。
答案:民事责任的承担方式包括:停止侵害、消除危险、返还财产、赔偿损失、恢复原状、支付违约金、赔礼道歉等。
民法总论试题及答案

民法总论试题及答案一、单项选择题(每题1分,共10分)1. 民法的基本原则不包括以下哪一项?A. 平等原则B. 自愿原则C. 诚实信用原则D. 强制原则2. 根据民法,以下哪种行为属于无效民事行为?A. 基于重大误解的民事行为B. 显失公平的民事行为C. 违反法律、行政法规的强制性规定的民事行为D. 所有选项3. 民事权利能力与民事行为能力的区别在于:A. 民事权利能力始于出生,民事行为能力始于成年B. 民事权利能力与民事行为能力同时开始和结束C. 民事权利能力只与财产有关,民事行为能力与财产和人身有关D. 民事权利能力只与人身有关,民事行为能力只与财产有关4. 根据民法,以下哪种情况可以解除合同?A. 当事人一方违约B. 当事人一方丧失履行能力C. 当事人双方协商一致D. 所有选项5. 以下哪种情形下,代理行为无效?A. 代理人超越代理权限B. 代理人在代理期限结束后继续代理C. 代理人以自己的名义进行代理D. 所有选项6. 以下哪种情况属于民事责任的免除?A. 不可抗力B. 正当防卫C. 紧急避险D. 所有选项7. 根据民法,以下哪种行为属于侵权行为?A. 故意损害他人财产B. 过失损害他人财产C. 无过错损害他人财产D. 所有选项8. 以下哪种情形下,可以认定民事行为无效?A. 当事人一方欺诈B. 当事人一方胁迫C. 当事人双方恶意串通D. 所有选项9. 根据民法,以下哪种情况属于民事权利的保护?A. 请求停止侵害B. 请求排除妨碍C. 请求消除危险D. 所有选项10. 以下哪种情况下,可以认定民事行为可撤销?A. 当事人一方有重大误解B. 当事人一方被胁迫C. 当事人一方被欺诈D. 所有选项二、多项选择题(每题2分,共10分)11. 以下哪些属于民法调整的范围?A. 物权关系B. 合同关系C. 家庭关系D. 继承关系12. 以下哪些行为可以构成代理行为?A. 代理人以自己的名义进行代理B. 代理人以被代理人的名义进行代理C. 代理人超越代理权限进行代理D. 代理人在代理期限结束后继续代理13. 以下哪些情况属于民事责任的承担方式?A. 停止侵害B. 赔偿损失C. 恢复原状D. 赔礼道歉14. 以下哪些情形下,合同可以被解除?A. 当事人一方违约B. 当事人一方丧失履行能力C. 当事人双方协商一致D. 法律规定的其他情形15. 以下哪些属于民法的基本原则?A. 平等原则B. 自愿原则C. 诚实信用原则D. 强制原则三、判断题(每题1分,共5分)16. 民法的基本原则包括平等原则、自愿原则、诚实信用原则和强制原则。
民法总论试题及答案解析

民法总论试题及答案解析一、单项选择题(每题2分,共20分)1. 民法调整的财产关系是()。
A. 财产所有关系B. 财产流转关系C. 财产所有关系和财产流转关系D. 财产所有关系或财产流转关系答案:C解析:民法调整的财产关系包括财产所有关系和财产流转关系。
财产所有关系是指财产的归属关系,即确定财产归谁所有;财产流转关系是指财产在不同主体之间的转移关系,包括买卖、赠与、继承等。
2. 民法的基本原则不包括()。
A. 平等原则B. 自愿原则C. 公平原则D. 强制原则答案:D解析:民法的基本原则包括平等原则、自愿原则、公平原则和诚实信用原则,不包括强制原则。
强制原则是指法律对某些行为的强制性规定,不属于民法的基本原则。
3. 民法上的“人”包括()。
A. 自然人B. 法人C. 自然人和法人D. 自然人或法人答案:C解析:民法上的“人”包括自然人和法人。
自然人是指具有民事权利能力和民事行为能力的个人;法人是指具有民事权利能力和民事行为能力的组织。
4. 民事权利能力是指()。
A. 享有民事权利的资格B. 承担民事义务的资格C. 享有民事权利和承担民事义务的资格D. 享有民事权利或承担民事义务的资格答案:C解析:民事权利能力是指自然人或法人享有民事权利和承担民事义务的资格。
自然人从出生时起至死亡时止,具有民事权利能力;法人从成立时起至终止时止,具有民事权利能力。
5. 民事行为能力是指()。
A. 享有民事权利的资格B. 承担民事义务的资格C. 以自己的行为享有民事权利和承担民事义务的资格D. 以自己的行为享有民事权利或承担民事义务的资格答案:C解析:民事行为能力是指自然人或法人以自己的行为享有民事权利和承担民事义务的资格。
自然人的民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力;法人的民事行为能力与其权利能力一致。
6. 民事法律行为的生效要件不包括()。
A. 行为人具有相应的民事行为能力B. 意思表示真实C. 行为不违反法律或社会公共利益D. 行为必须经过公证答案:D解析:民事法律行为的生效要件包括行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、行为不违反法律或社会公共利益。
民法总论习题(含答案)

一、单选题1.下列哪种情形成立民事法律关系?()A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B.甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒,致乙酒精中毒住院治疗D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳,因抽筋溺水身亡2.甲公司在城市公园旁开发预售期房,乙.丙等近百人一次性支付了购房款,总额近8,000万元。
但甲公司迟迟未开工,按期交房无望。
乙.丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果,险些引发群体性事件。
面对疯涨房价,乙.丙等购房人为另行购房,无奈与甲公司签订《退款协议书》,承诺放弃数额巨大利息.违约金的支付要求,领回原购房款。
经咨询,乙.丙等购房人起诉甲公司。
下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求?()A.《退款协议书》虽是当事人真实意思表示,但为兼顾情理,法院应当依据购房人的要求变更该协议,由甲公司支付利息和违约金B.《退款协议书》是甲公司胁迫乙.丙等人订立的,为确保合法合理,法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效,由甲公司支付利息和违约金C.《退款协议书》的订立显失公平,为保护购房人的利益,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金D.《退款协议书》损害社会公共利益,为确保利益均衡,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金3.甲公司明知自己在建的商品住宅楼旁将兴建一机场,但却对要求住房安静的乙说此住宅远离市中心,难得的安静,而没有将兴建机场的事情告知乙,乙相信甲公司的介绍而购买了甲公司在该处的房屋。
甲的行为违背了()。
A.平等原则B.公平原则C.诚实信用原则D.权利不得滥用原则4.公司职员甲办理了某银行的信用卡,在商场持卡消费2万余元。
在向银行还款前,甲突患精神病。
对此,下列说法正确的是()。
A.甲与银行之间的合同有效.甲与商场之间的合同均无效B.甲与银行之间的合同.甲与商场之间的合同均无效C.甲与银行之间的合同.甲与商场之间的合同均有效D.甲与银行之间的合同无效.甲与商场之间的合同均有效5.下列事实中,不能引起民事法律关系发生的是()。
民法总论试题目及答案

第一部分:单选题(每题1分)1、下列现象中,违反民法平等原则的是:DA.甲公民(年满25周岁)可以结婚,而乙公民(13周岁)不能结婚B.甲公民(经登记为综合类证券公司)可以从事证券经纪业务,而乙公司(登记为房地产公司)则不能从事证券经纪业务C.国家税务机关可以在税收征收法律关系中使用强制手段,无视纳税人的意志而依法进行税收征收D.某市国家管理干部认为,在本市建筑工程的招标投标中,市委领导的亲戚具有优先的订立合同的权利2、中学生刘小东在暑假时到其邻居家开的饭店里帮忙,其邻居答应等假期结束时将给其1000元报酬。
假期结束时,邻居以刘小东才13岁,没有民事行为能力,不能决定报酬的金额为由拒绝给付。
下列说法中,正确的是:CA.刘小东无权要求该项报酬,因为他没有订立劳动合同的民事行为能力B.刘小东无权要求该项报酬,只有经过其父母的同意才可以C、刘小东有权要求该项报酬,因为接受报酬不以民事行为能力为限D.刘小东有权要求该项报酬,但具体金额应由其和其邻居共同协商3、下列行为中,哪项属于默示的民事法律行为?AA.租期届满后,承租人继续交付租金,出租人继续收取租金B.代理期限届满后,委托人没有继续委托,而代理人仍然进行代理行为C.甲向乙提出书面要约,双方在此之前未有联系。
甲在要约中明确提出,若局不在1个月内提出反对意见,视为同意,1个月后,乙沉默D.甲向妻子乙提出离婚,乙沉默,后甲以乙的此行为要求法院判决离婚4、在劳动合同中约定的“工伤概不负责”、“一经结婚即须辞职”的条款无效,是采用了下列何种民法解释的方法?DA.当然解释B.目的解释C.体系解释D.合宪性解释5、依我国法律,当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销? AA.因重大误解订立的合同B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同D.无权代理订立的合同6、甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡。
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民法总论》复习题一、选择题1、依义务主体是否特定为标准,可将民事权利分为( A ) 。
A 绝对权与相对权B 财产权与人身权C 请求权与形成权D 主权利与从权利2、申请宣告死亡的利害关系人顺序是( D ) 。
A 父母、子女、配偶、兄弟姐妹B 兄弟姐妹、配偶、父母、子女C 子女、配偶、父母、兄弟姐妹D 配偶、父母、子女、兄弟姐妹3、某有限责任公司总部在广州,在北京、上海、南京设有三个办事处,则此公司的住所为( B )A 北京B 广州C 上海D 南京4、王家为孙子王晓过生日,却为确定出生日期犯愁。
王晓的母亲记得儿子是8 月28 日晚出生,医院的接生记录簿上记载的是8 月29 日,出生证上记载的是8 月30 日,而户口簿上记载的是9月1日。
依照有关法律,王晓的出生时间应以哪一日期为准? ( D )A 8 月28日B 8 月29日C 8 月30日D 9 月1日5、李某年龄16周岁,接受叔叔遗赠10 万元,靠此款丰衣足食,李某( CA为完全民事行为能力人B视为完全民事行为能力人C为限制民事行为能力人D为无民事行为能力人6公民甲的户籍在上海,最近这两个月在北京培训学习。
依照法律规定,(D )。
A上海与北京都是甲的住所B上海与北京都不是甲的住所C上海是甲的居所,北京是甲的住所D上海是甲的住所,北京是甲的居所7、甲与乙签订了一份房屋租赁合同。
合同约定,在甲搬入新居后,将甲现居住的房屋出租给乙。
这一民事行为属于(C )A附停止条件的民事行为 B 附解除条件的民事行为C附始期的民事行为 D 附终期的民事行为8、甲被宣告死亡后,其妻乙与丙结婚。
一年后,丙死亡,同时乙得知甲仍然在世,经电话联后,乙向人民法院申请撤销对甲的死亡宣告。
甲的死亡宣告被撤销后,甲与乙的婚姻关系(C )A视为自行恢复 B 经甲同意自行恢复C并未自行恢复 D 经乙同意自行恢复9、下列不属于形成权的是(C )。
A撤销权B解除权C债权请求权D追认权10、甲在某风景区建有别墅,与邻居乙约定不得在别墅前兴建房屋,以免妨碍眺望。
后乙将其房屋出售于内,丙欲在房屋上加盖一层,甲提出异议,请求停工,对甲的请求应如何认定和处理?(C )A属因相邻关系产生的合法权利B属私人协议,不具有合同效力C不予支持D甲乙约定只具有债权效力,不足以对抗第三人丙11、以下属于民事法律事实中的事件的是(A )。
A人的死亡 B 发现他人丢失的东西C甲与乙订立合同 D 甲把乙打伤12、某甲的户口在上海,经常居住在北京。
依照法律规定( C )。
A上海与北京都是甲的住所B上海北京都不是甲的住所C上海是甲的住所,北京视为甲的住所D上海视为甲的住所,北京是甲的住所13、刘某出海打渔,因遇台风下落不明。
现其妻王某向法院申谓宣告刘某失踪。
因刘某失踪后,王某与他人姘居,并与姘夫合用家中财产,在确定刘某的财产代管人时,刘某父母与王某发生争议。
本案中法院应依法指定谁为财产代管人(C )。
A 王某,理由是王某提出了宣告失踪的申请B 王某,理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人C 刘某的父母,理由是若指定王某则不利于保护刘某的财产D 王某和刘某的父母,理由是他(她)们均为法律规定的财产代管人14、以下行为属于无效民事行为的是( C )。
A 甲借乙钱,到期未还B 甲将乙打伤C 甲将其生产的赌博机卖给乙D 甲外出不在,乙自愿帮甲修好门窗15、甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。
乙调离后,又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同,并按照通常做法提走货款,后逃匿。
对此甲公司并不知情。
丙公司要求甲公司履行合同,甲公司认为该合同与己无关,予以拒绝。
下列选项哪一个是正确的?(A )A 甲公司不承担责任B 甲公司应与丙公司分担损失C 甲公司应负主要责任D 甲公司应当承担签约后果二、名词解释1、民事法律事实民事法律事实是由法律规范将其和法律后果(法律关系)的产生、变更或消灭联系起来的具体生活情况。
2、自助行为所谓自助行为,是指权利人为保护其护法权益,在情况紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下,对他人的财产和自由施加扣留、拘束及其他相应措施,而为法律或社会公德所认可的行为。
3、民法的调整对象民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系4、支配权支配权,是指主体对权利客体可直接加以支配并享受其利益,同时排斥他人干涉的权利。
5、隐私权隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息秘密依法受到保护,不被他人非法侵扰、知悉、收集、利用和公开的一种人格权,而且权利主体对他人在何种程度上可以介入自己的私生活,对自己是否向他人公开隐私以及公开的范围和程度等具有决定权。
、简答题1、简述民事责任的归责原则民事责任中的归责原则,是指决定何人对侵权行为的结果负担责任时应依据何种标准。
归责原则有三种:过错责任原则、过错推定原则、无过错责任原则。
2、简述无效合同行为的种类。
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同,损害国家利益(二)恶意串通,损害国家、集体或第三者利益(三)以合法形式掩盖非法目的(四)损害社会公共利益(五)违反法律、行政法规的强行性规定3、概念比较:民事权利与民事权利能力。
民事权利与民事权利能力是两个不同的概念,主要区别表现在:(1)民事权利是民事主体在具体的民事法律关系中所实际享有的利益,它必须通过实际的行为才能创设或取得;而民事权利能力仅是一种资格,是法律赋予民事主体享有都普遍享有的。
(2)民事权利和民事义务是在具体的民事法律关系中互相对应、各自独立的两个不同概念。
民事主体实际取得的权利,并不必然包含民事义务在内;而民事权利能力则是享受权利的资格和承担义务的资格的统一。
(3)民事权利的内容和范围直接取决于民事主体的意志,可以依法转让和放弃;而民事权利能力是一种法定资格,它与民事主体的个人意志无关,不能由其自由转让、放弃。
正因为如此,民事权利能力与民事主体的人身是不可分离的四、案例分析1、梁忠安与高玉美1987 年结婚,婚后梁忠安为养家糊口外出打工挣钱,每年回家二至三次,并定期往家里寄钱。
1994年6月,梁忠安从某县城建筑工地寄回家里400元钱,从此杳无音信,下落不明。
1994 年底,高玉美找到该县城建筑工地。
曾与梁一起打工的人讲:6 月份梁与工头发生口角,便到其他地方打工去了。
后高玉美多方探寻,均毫无音讯,梁一直下落不明。
2001 年10 月,高玉美欲再婚,征得梁忠安父母同意,向人民法院起诉请求与梁忠安离婚。
?试问:本案可否宣告下落不明的梁忠安死亡?为什么? 不能宣告下落不明的梁忠安死亡,而应按离婚案件处理。
宣告死亡是指人民法院根据利害关系人的申请,对下落不明满一定期间的公民依法推定其死亡的制度。
按照民法通则第23 条的规定,宣告死亡应具备的条件是:(1)公民下落不明满4 年或因意外事故下落不明,从事故发生之日起满2 年的;(二)由利害关系人向人民法院申请;(三)由人民法院依照法定程序宣告。
宣告死亡能够产生与自然死亡相同的法律后果,即被宣告死亡人民事权利能力终止、与其配偶的婚姻关系自然解除、继承开始等等。
很显然,宣告死亡的法律后果与仅仅解除当事人婚姻关系的离婚案件的法律后果是不同的,宣告死亡案件与离婚案件是不能混同的。
根据法律规定的宣告死亡的条件,宣告死亡必须由下落不明人的利害关系人明确提出申请宣告死亡的文书后,人民法院才能依法进行死亡宣告。
没有利害关系人的申请,人民法院不能主动进行宣告。
本案原告仅起诉请求与下落不明的丈夫离婚,而并未申请宣告其死亡,因此人民法院只能按离婚案件处理。
对此类案件的具体处理,1992年7 月14日最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第151 条明确指出“夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人用公告送达诉讼文书2、21岁的林某与邻居家11岁的夏某到街上玩,正遇见福利奖券抽奖活动,林某摸了几张均没有中,于是让夏某摸一下,但是夏某没有带钱,林某当即地给他2元,夏某表示回家后还给他,林某说不用,结果,夏某摸到一张价值1万元的奖券,此时,林某声称夏某只是一个小孩,不知道摸奖的意义,并且这张奖券是他出钱给夏某摸得,所以最终应当归属与林某。
他愿意支付夏某1000元劳务费。
夏某的父母不同意,最后起诉到了法院。
试问:1)林某交给夏某2元钱的行为是委托行为还是赠与行为?2)夏某摸奖的行为是否有效?为什么?(1)林某交给夏某2元钱的行为是赠与行为。
因为林某在此之前既没有表示让夏某帮他摸奖,而且当夏某表示回家后归还时,夏某已经表示了放弃的意思,所以是赠与行为。
(2)夏某的摸奖行为有效。
因为,夏某虽然只是限制民事行为能力人,但是一方面,在其摸奖的过程中,始终有成年人林某的陪同,所以不违反法律的禁止性规定。
另一方面,依据《民法通则适用意见》的规定,夏某利用2元钱进行摸奖的行为属于与其智力等状况相适应的活动,应认定在摸奖的时候具有了行为能力,所以夏某的行为是有效的。
3、甲、乙系同事关系,交往较深,一日,乙因其妻重病住院治疗,甲同乙一同前往医院,因尚差住院费8000元,甲便替乙垫付,数月后,乙拿8000元归还甲,甲说:“你现在比较困难,你先用着,以后再说。
”乙表示感谢。
四年过后,甲、乙之间因工作发生口角,甲要求乙归还欠款8000元,乙认为此笔钱甲已经赠给乙,所以不予归还,同时认为,诉讼时效已过。
(1)甲、乙之间存在的民事法律关系的性质是什么?民事法律关系是否变更?甲乙之间一开始形成了借贷关系,后来乙归还欠款时,甲通过意思表示以后再说。
据此不能认为甲有赠与的意思,因此甲乙之间的借贷关系并未变更为赠与关系。
(2)甲是否有权请求乙归还此笔欠款,乙是否应归还?乙认为诉讼时效已过,系行使抗辩权,但是由于双方并没有明确约定还款日期,而是刚刚提出归还欠款,因而诉讼时效并没有过,甲有权要求乙归还欠款。