第三章 公司的设立PPT

2、募集设立 ①概念：募集设立也称为招股设立、渐次设立或复杂设立，是 指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分按法定程 序向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司的方式。 定向募集（公司法第78条第3款） ②特征： A.股份，再由社 会公众认购其余股份。 C.复杂设立。与发起设立相比，因涉及社会公众利益，法律 规定的程序严格复杂。
一、公司设立的概念 公司的设立是一系列法律行为的 总称，是指设立人依法在公司成立前 所进行的目的在于取得公司主体资格 的一系列活动。属民事法律行为。
公司设立的法律特征： 1.设立的主体是发起人，发起人包括先行出资、 筹建并对公司设立承担责任的自然人、法人和国家等； 2.设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严 格履行法定的条件和程序； 3.设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体 资格，使公司具有权利能力和行为能力；与设立无关 的民事活动所产生的后果由设立人承担。 4.公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一 致。(有限公司、股份公司、国企改造公司）
1、公司设立的主体是发起人。

什么是发起人？
公司发起人，也称公司创办人或设立人，是指出资、 筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任 的人。

发起人与股东有何区别？
发起人与股东的区别：
主要在于二者的权利和责任问题上：
发起人是特殊的股东——是实施设立行为的股东，是 公司的原始股东，要为设立行为付出努力并承担公司 设立的责任，法律一般允许发起人在公司成立后获取 其他股东不能享有的特别利益。 相应地，法律对其也有不同于一般股东的特别限制， 如发起人的权利必须公开，发起人须承担资本填补责 任，发起人的股份在一定期限内不得转让，承担公司 设立失败的风险和责任等。 通常情况，在公司成立之前称为发起人，公司成立后 即称为股东。
第三节 公司设立的效力
本节分三个问题： 一、公司设立完成 二、公司设立失败 三、公司设立无效
一、公司设立完成 1、设立成功对公司的效力。 ①取得法人资格。 ②承担发起人设立行为的后果。 2、设立成功对发起人的效力 ①资本充实责任。又称“差额填补责任” 严格责任 ②损害赔偿责任。过失责任。
甲、乙、丙分别出资17万元、18万元和35万元，成立了一 家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现金，丙的出资是 房产。公司成立后又吸收丁出资10万元入股。半年后，该 公司经营不善，拖欠巨额债务。法院在执行中查明，丙作 为出资的房产仅值15万元。又查明，丙现有可执行的个人 财产10万元。依照公司法的规定，对此应如何处理？ A.丙以现有财产补交差额，不足部分待有财产时再行补足。 B.丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙补足。 C. 丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足。 D.丙无须补交差额，其他股东也不负补足的责任。
（三）公司登记的类型 设立登记、变更登记和解散登记 （四）公司登记的机关及权限
我国的公司登记机关是国家工商行政管理局和地方各级 工商行政管理局。
二、公司设立登记 （一）公司的设立审批 （二）公司设立登记的意义
三、公司设立登记的程序 （一）提出申请 （二）审查核准 （三）公告 （四）登记的更正和撤销
三、公司设立的法定方式 公司设立的方式，是指设立公司采取何种方法和程
序。 在大陆法系，公司设立的方式依据公司设立时资本 募集的方式不同可分为发起设立和募集设立两种。
1、发起设立 ①概念：发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人共 同出资或认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。 ②特征：公司资本或公司发行的全部股份不向社会公开募集， 而由全体发起人出资或在全体发起人范围内认购全部股份。 设立公司时的发起人是未来公司的全部股东。 ③适用： 此种方式对社会公众利益影响相对较小，法律规定的程序比 较简单，设立期限短、成本低；成立后的公司股东也具有稳 定性和封闭性，因此较为适宜中小型公司。 我国有限责任公司必须采用发起方式设立；股份有限公司则 既可以采用发起方式设立也可采取募集方式设立。
四、公司设立登记的法律效力 （1）公司取得从事经营活动的合法凭证 （2）公司取得法人资格 （3）公司取得名称专用权
五、分公司的设立登记 （一）设立分公司的两种情形 （二）设立分公司的有关规定
案例：1994年10月，某市汽车运输公司与该市某饮料场经协商一致，决定 由双方出资50万元，共同发起设立某市君山矿泉水有限责任公司(以下简 称君山公司)。运输公司与饮料厂作为发起人签订了一份发起人协议，协 议规定：⑴饮料厂出资投入30万元，运输公司投入20万元;⑵公司设立股 东会、董事会，董事会作为公司决策和业务执行机构;⑶出资双方各按投 资比例分享利润、分担风险;⑷公司筹备过程中的具体事宜及公司的登记 注册均由饮料厂负责。同年11月，运输公司按协议规定将20万元投资款 汇入饮料厂账户。之后，运输公司与饮料厂共同制定了君山公司的公司章 程，确定了董事会人选，并举行了两次董事会议，制定了生产经营计划。 此后，君山公司迟迟没有开展业务活动，运输公司经查问，才知君山公司 尚未办理公司注册登记。运输公司向饮料厂催办数次，一直没有办理注册 登记。1995年4月，运输公司以君山公司没有进行注册并开展业务活动为 由，要求饮料厂退还其全部投资款20万元并赔偿损失。饮料厂则认为， 双方已签订协议，缴纳出资，制定章程，成立董事会，至今已逾半年，虽 然没有办理注册登记手续，但事实上公司已经成立，故运输公司不能抽回 出资。如运输公司要求退还投资款，则属于违约行为，应承担违约责任。 问：在公司设立过程中发起人是否可以抽回出资？

确认发起人需符合四个要件： a发起人之间具有共同设立公司的意思表示。 b发起人须有出资行为。 c发起人须实施设立行为。 d发起人须在公司章程上签名、盖章。
2、设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严 格履行法定的条件和程序。
公司设立与公司成立的区别？
公司设立是成立的必经程序，而公司的成立则是设立的法律后果 或直接目的。两者区别主要有： 1.发生阶段不同。设立行为发生于营业执照颁发之前；而成立行 为则发生在被依法核准登记、签发营业执照之时。 2.行为性质不同。设立行为以发起人意思表示为要素，主要是民 事法律行为；而公司的成立必须向政府有关部门办理注册登记， 属于行政法律行为。 3.法律效力不同。在设立阶段的行为，若公司最终未被核准登记， 由设立人对设立行为负连带责任；公司成立后所实施行为的后 果原则上由公司承担。 4.行为人不同。公司设立的当事人主要是发起人和认股人；而公 司成立的当事人主要是申请人和有权批准成立的政府机关。 5.解决争议的依据不同。公司设立过程中，一般按照发起人之间 订立的设立协议来解决发起人之间的争议；但关于公司是否成 立的争议，一般依据有关行政法规来解决。
③适用： 募集设立适用于股份公司，有限公司不可采取募集设立方式。 我国《公司法》还规定，国有企业改建为股份有限公司的， 应当采取募集设立方式。 ④评价： 与发起设立相比，募集设立有利有弊： 其利在于：便于筹集资金。 其弊在于： A.监管严格，程序复杂； B.股权分散，不利控制； C.易生欺诈，易损公益。
许昌市某厂清算组破产资产的价款，因此对该财产不具有所有权。上海
公司以自己不具有所有权的财产出资设立许昌公司违反了《公司法》及 《公司登记管理条例》的规定，并据此给予行政处罚。许昌公司不服该 行政处罚决定，并申请行政复议。 【思考】：公司登记的效力是什么？我国公司法规定由工商局撤销公司登
记的做法是否合理？
上海公司瑕疵出资骗取公司登记案

当事人：
上海某有限公司（简称上海公司）
海南某股份有限公司（简称海南公司）
许昌某有限公司（简称许昌公司）

1999年11月，上海公司与许昌市某厂破产清算组（以下简称许昌清算 组）签订了资产出售合同，合同约定将许昌清算组所经管的破产资产作 价人民币2500万元出售给上海公司，款项付清后上海公司对该资产拥 有所有权，但上海公司至今只实际支付了2050万元。
（一）国外公司设立原则的沿革 1.自由设立主义。又称放任设立主义，指是否设立、 设立何种公司、怎样设立等设立事宜完全由当事人自 由为之，法律不加任何干涉。欧洲从罗马社会到中世 纪，商业登记依事实而设立，中世纪到自由贸易时代 盛行。 2.特许设立主义。公司的设立必须经过国家元首特许 或经国家立法机关颁发特别法予以认可。中世纪后期 到近代工业社会盛行。如东印度公司，有浓厚的封建 特权色彩。

1999年12月，上海公司以包括许昌清算组破产资产在内的财产共计
8415万元作为出资，与另两家企业共同设立了许昌公司，公司经许昌

市工商局登记并领取了营业执照。 2001年12月，上海公司与海南公司签订了股权转让协议，将其所拥有 的许昌公司股份全部转让给海南公司，并依法向许昌市工商局办理了股 权变更登记。 2002年9月，许昌市工商局作出行政处罚决定：撤销许昌 公司的公司登记，收回营业执照。 理由是：上海公司尚未全部支付收购
⑤法律限制： 针对募集设立方式的弊端，各国的公司立法多采取一定措施 予以限制。例如我国公司法规定： A.发起人必须足额缴纳股款； B.发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过 注册资本的20%； C.发起人认购的股份应占发行资本总数的35%以上； D.发起人的股份自公司成立3年内不得转让等。（新法改为1 年） 并且公司法还规定资本募集须经证券管理部门批准，须由证 券经营机构承销，须由银行代收股款，以及募集失败时发起 人的返还责任等。
第三章 公司的设立
本章分六节：
第一节 公司设立概述 第二节 公司的设立登记 第三节 公司设立的效力 第四节 公司设立的条件
第五节 公司设立的程序
第六节 公司的名称和住所
第一节 公司设立概述
本节分三个问题： 一、公司设立的概念（设立与成立）
二、公司设立的原则（五种）
三、公司设立的方式（两种）
3、设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格， 使公司具有权利能力和行为能力；与设立无关的民事 活动所产生的后果由设立人承担。