贸易类业务法律风险管控指导意见

贸易类业务法律风险管控指导意见公司各单位开展的贸易业务多为连环买卖，各单位在业务过程中处于中间环节，既是买方、又是卖方，涉及采购、仓储、销售、运输等多种法律关系，区别于公司及各单位传统的货物销售。

贸易业务的特点是周期短，流转快，资金需求密集。

在大宗货物的贸易过程中，因采购、销售、运输、仓储合同相互衔接、密切关联，稍有不慎，就可能在资金流转、货物安全等方面出现风险。

公司法律部在前期调研各单位贸易类业务后，针对贸易业务特点，依据相关法律法规，对各公司及单位贸易类业务存在的法律风险进行了梳理，在此基础上制订贸易类业务法律风险管控指导意见，供各单位在贸易类业务中参考执行，促进公司及各单位贸易类业务健康发展。

一、合同主体资格审查合同主体的资格是合同能否得到法律保护的必备条件，它决定着合同相对方能否具备民商事法律主体资格，决定着合同的效力。

客户资信评价是对相对方签约、履约能力的判断，是管控贸易合同风险需要首要关注的问题。

由于贸易类业务一般涉及销售、采购、仓储、运输各环节，因此，贸易类业务合同主体资格审查，内容更加丰富，选择优质可靠的客户是贸易合同风险得以控制的首要因素。

评审部门应对客户资质情况进行核实，没有或缺失相关资料的，要求经办部门提供、完善。

1、对销售、采购客户主体资格的审查要求：经最新一期年检的营业执照、税务登记证、组织机构代码证。

（外商投资企业增加《外商投资企业批准证书》的审查要求）具体各单位可以参照目前的销售、采购客户资信管理制度或办法执行。

2、对承运人主体资格的审查要求：经最新一期年检的营业执照，税务登记证、组织机构代码证、运输资格、特殊物品运输资格、保险合同。

3、对仓储方主体资格的审查要求：经最新一期年检的营业执照，税务登记证、组织机构代码证、特殊物品仓储资格、仓储场地买卖、租赁等合同凭据，以保证仓储方有合法的仓储场所。

4、除了传统的相关证照和一些特种行业经营许可外，还可以根据需要对供应商或客户稳健的财务状况，业务水平，资产负债率，以往的合作情况，管理规范性等方面进行考察，这些审查对于降低商业风险从而避免今后引发的纠纷及风险非常重要。

二、贸易类业务各类合同内容法律风险管控（一）购销类合同1、各单位要将作为销售方的合同风险转嫁到作为采购方的合同中。

由于在贸易类业务中，各单位基本只是联系买卖的上下游客户，为避免承担额外的风险，必须将相关的风险在销售和采购合同之间进行转嫁。

比如，各单位作为销售方的合同中对货物及质量、质保要求，交货期要求，售后要求，违约责任等，必须完全转移到各单位作为采购方的合同中，相关的要求只能比各单位作为销售方的合同要求更高，才能实现风险转移。

建议评审部门将销售合同或采购合同作为购销类合同评审时的背景资料，对销售合同、采购合同风险是否实现相互转嫁进行评价。

2、谨慎签订固定单价长单合同。

由于贸易类业务主要是通过对短期内行情的判断及信息、渠道差来获利的，因此，固定单价长单销售或采购合同，存在较大的风险。

除非对行情的判断非常准确，或者锁价长单风险已通过合同的方式完全转移给其他客户，否则，当货物价格上涨时，固定单价长单销售合同将使企业面临巨大亏损风险；当价格大幅下跌时，固定单价长单采购合同将使企业采购成本大幅增加。

3、明确装卸货义务及费用承担。

在采购和销售合同中应明确约定卸货的义务及费用的承担，如约定不明确将可能给企业增加额外费用和负担。

在销售方直接向采购方交货的情况下，应当在销售合同中明确销售方向第三方交付的义务，在采购合同中明确合同由第三方直接向其交付，此外，各单位还应对销售、采购合同的交货地点、交货时间、免责责任等条款进行详细约定，避免作为中间环节的各单位在采购及销售的过程中承担额外的风险。

4、货物所有权。

需防范货物所有权是否有瑕疵，具体为货物所有权是否为卖方所有，所采购货物是否被抵押、质押，是否有第三方对货物权属提出异议等问题。

如货物不属于或属于未经抵押权人同意转让的抵押物，合同的法律效力将可能处于不确定状态，或者将影响买方的使用。

因此，我方在采购前，应当了解货物的权属情况，并在合同中明确约定卖方对权利瑕疵的担保责任条款及违约责任，以防止因货物存在权利瑕疵而承担不必要的责任。

5、所有权保留与风险转移。

为了保证货款安全，我方可以在销售合同中约定买受人未履行付款义务的，标的物所有权未进行转移，仍归我方所有。

当买方违反约定，未及时支付货款的，我方可以要求买方返还标的物，赔偿相应损失，确保我方权益。

对于货物损毁灭失的风险，如果货物属于由卖方直接交付给买方，不需要经过我方中转的，应当明确约定由卖方或买方承担交付过程中的风险。

6、管辖地的约定。

贸易活动中销售合同对作为卖方的贸易商而言最大的风险是买方没有按照约定支付货款，为减少诉讼活动中卖方的风险，建议在协商确定合同管辖地时尽可能将管辖法院约定为卖方所在地法院。

为避免对方不接受在合同中明确约定卖方法院管辖，可以考虑的方案是将管辖约定为“原告方所在地法院”，如果买方不付款，就可以由卖方所在地法院管辖了。

在国际贸易活动中，协议双方很难同意在一方所在地的法院进行诉讼解决争议，建议各单位在销售及采购合同中选取中立的第三方仲裁机构作为争议解决地，一般定为香港或新加坡对我方更为有利，并确保销售合同及采购合同约定的仲裁地一致。

需要注意的是，在国际贸易活动中，需要查明核实对方所在国是否为《纽约公约》成员国，如果不是，需要再查明对方所在国政府与中国政府是否签订有相互承认对方仲裁裁决及司法判决的双边协议或者多边协议，以确定争议解决办法及管辖机构。

7、担保条款的约定。

对于销售合同中，不是现款现货交易的，为了避免货款风险，除了约定所有权保留条款外，更加有利的方式是要求买方提供担保，担保方式可以为有实力的公司的保证担保，也可以为有优先权的抵押或质押。

8、债权转让条款的限制。

一般情况下，债权转让无需债务人同意，这一点可能被利用来规避合同中的争议管辖地的约定。

所以，对于合同中限制我方债权转让的条款需要避免，而尽量在合同中约定未经我方书面同意，对方不得转让债权。

9、尽可能使用公司标准销售及采购类合同文本。

公司标准销售、采购类合同文本，明确了公司的权利，在一定程度上规避或降低了公司的责任，较为充分地考虑了公司的利益。

因此，建议在贸易类业务中应优先使用。

（二）仓储类合同1、明确仓储地点、仓储条件。

在签订仓储类合同时，应明确约定仓储地点，并进行现场核实确认。

合同中应明确约定货物的品名、数量及质量，约定仓储方对货物的验收责任、验收期限及异议时间，对超过该期限提出异议的，视为货物是符合约定的。

由于存货方并不一定清楚货物需要的仓储条件，因此，在仓储合同中，需要明确仓储方具备该货物的仓储条件，并明确仓储到期后，货物应当符合的状态。

如果存货方有其它的仓储要求，也应当在仓储合同中明确。

2、明确仓单形式、份数、交付时间及权利行使条件。

在签订的仓储合同中不仅应约定仓储货物的品名、数量、质量等条款，还应当明确仓单是电子形式还是纸介形式的，一式几份。

一般来说，应当要求仓储方在接收货物后即出具仓单，仓单上应明确权利人、货物名称、数量、质量等内容。

权利人如果对行使仓单权利有特殊要求的，应当在合同中约定权利行使条件，比如，提货时，除了仓单外，必须持权利人的授权委托书。

3、明确权利人随时查询货物状态的权利。

在现实交易中，取得仓单并不一定代表现实存在仓储物，存货人或仓储方有可能欺骗权利人。

为确保实际仓储物的存在及完好状态，防止欺诈风险，建议在仓储合同中约定权利人随时核实货物状态的权利，以便在在仓储合同签订后，随时对仓储物按照采购合同及仓储合同的约定对品质及数量等进行核实。

4、明确排除仓储人对货物的留置权。

按照法律规定，对于没有按约定支付仓储费用的，仓储人有权对货物行使留置权。

为了保证权利人能够及时顺利从仓库中提到货物，行使权利，在仓储合同中，应当明确约定排除仓储人对货物的留置权，以避免存货人无法按时提取仓储物而造成不必要的损失甚至造成对客户的违约而承担责任。

5、存货人应防止仓储营业人在合同中滥用免责条款。

免责条款是指当事人以协议排除或者限制其违约后应责任的合同条款。

这与法律规定的不可抗力致使合同不能履行的免责不同。

由于仓储合同往往采用格式合同的形式，免责条款的问题应尤加注意，存货人要仔细阅读合同中的免责条款事项，如果发现对方利用其优势地位未经对方同意加入了超出法定范围的免责事由，应及时表示异议，要求予以修改或拒绝签订合同，以防步入免责陷阱，对自己的利益造成损害。

（三）运输类合同1、明确约定承运人完成运输义务并提交收货回执作为运费结算条件。

在货物的销售中，供货方一般是将货物送达合同约定的地点。

而一般供货方不承担运输任务，往往由第三方负责运输，为保证按时按质按量交货，获取买方的收货凭据，节约供货方的时间和人力、财务成本，可以约定运输方在交货后，应当取得买方的收货凭据（对收货凭据有要求的，比如，需要加盖收货人的法人章及收货人签字，应当在运输合同中明确要求），并约定将合格的收货凭据作为向运输方结算运费的条件。

2、明确约定运输方在运输时的验收义务。

为了避免对承运货物的数量、质量等发生争议，在运输合同中，应当约定运输方对承运货物的验收责任及期限，异议时间，对超过该期限提出异议的，视为货物是符合约定的。

在运输前，由运输方对货物的状态验收后签字确认。

3、明确排除运输方对货物的留置权。

根据法律的一般规定，运输合同中，托运人没有按约定支付运费的，运输方对运输货物享有留置权。

为防止承运人留置货物，造成我方无法向购货方完成交付义务，建议在运输合同中明确约定承运人不得留置所承运货物，或明确放弃留置权。

4、对运输有特殊要求的，应当在合同中明确。

一般来说，承运方应当保证货物安全到达目的地，但货物运输有特殊要求的，比如，不得叠装、倒装，托运方应当在协议中明确与承运人进行约定。

5、风险转移。

货物运输过程中的风险由承运方承担，如果承运时的装卸货和到达后交付给买方前的装卸货由运输方承担的，应当在运输合同中约定并明确由运输方承担相关风险。

6、保险及担保条款。

一般情况下，运费低于所承运货物价值，发生货损或运输方欺诈的情况下，未支付的运费不足以保证承运人利益。

因此，在运输合同中应当考虑增加保险条款，约定承运人应当对货物进行以托运人或收货人为受益人的保险，明确未遵守该约定的，托运人可以自行办理，费用由承运人承担，或者由有实力的第三方或资产进行担保，以确保非正常情况下托运人的利益。

三、合同履行过程中的法律风险管控合同履行过程中，随着宏观环境、市场因素、客户经营情况的变化，客户的资信也在不断地变化，必须持续关注。

在合同签订时，各类合同，经办人最好能在每页正文下方小签本人姓氏，如果是我方先盖章合同，应当加盖骑缝章，合同返回后，应当进行核对，防止对方修改或换页，如有异议，应当及时以书面方式提出。