2历史

（二）纠问式诉讼（inquisitorial procedure）→封建制 纠问式诉讼（ ） 封建制 1．含义：案件的审理不公开进行，不允许当事人在法庭上辩论，判决 ．含义：案件的审理不公开进行，不允许当事人在法庭上辩论， 主要以审讯被告人的书面记录或者被告人的供词为根据的诉讼方式， 主要以审讯被告人的书面记录或者被告人的供词为根据的诉讼方式，也 称为书面审理或间接审理主义。 称为书面审理或间接审理主义。 2 ．特点 1）司法机关主动追究犯罪； ）司法机关主动追究犯罪； 2）实行有罪推定，被告人是追诉客体； ）实行有罪推定，被告人是追诉客体； 3）奉行口供中心主义，刑讯逼供合法化； ）奉行口供中心主义，刑讯逼供合法化； 4）法庭审理不公开进行，也不允许辩论； ）法庭审理不公开进行，也不允许辩论； 5）实行法定（形式）证据制度。 ）实行法定（形式）证据制度。 3 ．利弊 1）国家追究犯罪的能力得到提升； ）国家追究犯罪的能力得到提升； 2）民主性不复存在。 ）民主性不复存在。
（五）英美法系的刑事诉讼法基本特点 1）侦查活动强调嫌疑人权利的保障，赋予其对抗侦查机关的 ）侦查活动强调嫌疑人权利的保障， 权利； 权利； 2）起诉机关拥有较大的起诉酌处权→辩诉交易等； ）起诉机关拥有较大的起诉酌处权 辩诉交易等 辩诉交易等； 3）实行起诉状一本主义； ）实行起诉状一本主义； 4）庭审程序实行交叉询问的方式，由双方当事人推进，法官 ）庭审程序实行交叉询问的方式，由双方当事人推进， 居中裁判； 居中裁判； 5）定罪与量刑程序分离→arraignment（提审）; ）定罪与量刑程序分离 （提审） 定罪：由陪审团作出： 定罪：由陪审团作出：verdict of guilty/verdict of not guilty； ； 量刑：由法官作出： 量刑：由法官作出：sentence； ； 6）实行排除合理怀疑的证明标准（beyond reasonable doubt） ）实行排除合理怀疑的证明标准（ ）
4）保留了免予起诉制度：酌定不起诉； ）保留了免予起诉制度：酌定不起诉； 5）保留了合议庭的庭外调查权：A158； ）保留了合议庭的庭外调查权： ； 6）没有实质性触动审判委员会制度； ）没有实质性触动审判委员会制度； 7）书证中心主义的倾向没有彻底改变：未能确立直接言词原则或 ）书证中心主义的倾向没有彻底改变： 传闻规则； 传闻规则； 8）庭审的虚化色彩没有得到明显改善； ）庭审的虚化色彩没有得到明显改善； 9）没有触动两审终审制度； ）没有触动两审终审制度； 10）保留了检察机关的抗诉权； ）保留了检察机关的抗诉权； 11）保留了人民法院主动提起再审的权力； ）保留了人民法院主动提起再审的权力； 12）没有确立一事不再理和禁止不利变更原则； ）没有确立一事不再理和禁止不利变更原则； 13）没有启动执行程序的改革。 ）没有启动执行程序的改革。
5）《唐律》规定了捕亡、斗讼和断狱等篇规定了刑事诉讼 ） 唐律》规定了捕亡、 制度，标志着中国封建制刑事诉讼制度已经臻于成熟； 制度，标志着中国封建制刑事诉讼制度已经臻于成熟； 6）宋代时勘验检查臻于完善，元、明、清时正式入律； ）宋代时勘验检查臻于完善， 清时正式入律； 7）汉以后刑讯成形，唐代定型； ）汉以后刑讯成形，唐代定型；
（三）近代以来西方刑事诉讼制度的共同特征 1）诉讼结构上实行诉、审分离，贯彻“不告不理” ）诉讼结构上实行诉、审分离，贯彻“不告不理” 原则； 原则； 2）实行无罪推定原则 ） 3）确认被告人的主体地位及辩护权； ）确认被告人的主体地位及辩护权； 4）贯彻审判独立、审判公开及直接、言词原则等； ）贯彻审判独立、审判公开及直接、言词原则等； 5）实行证据裁判原则和“自由心证”制度。 ）实行证据裁判原则和“自由心证”制度。
（六）当代西方刑事诉讼制度的发展趋势 1．成文法与判例法的融合趋势 ． 2．实体真实与正当程序的兼顾 ． 3．证据规则的合理化和科学化 ． 4．诉讼程序的分流和特别程序的发展 ． （七）混合式诉讼结构：日本、意大利模式（以日本为例） 混合式诉讼结构：日本、意大利模式（以日本为例） 1 ．侦查采职权主义方式，但比职权主义更强调保障犯嫌权 侦查采职权主义方式， 利； 2 ．起诉采当事人主义方式，实行起诉状一本主义； 起诉采当事人主义方式，实行起诉状一本主义； 3 ．审判采对抗制方式，但基本程序与职权主义相似（开庭 审判采对抗制方式，但基本程序与职权主义相似（ 程序、调查证据程序、辩论和判决程序），不实行陪审制。 程序、调查证据程序、辩论和判决程序），不实行陪审制。 ），不实行陪审制
（四）大陆法系国家刑事诉讼法基本特点： 大陆法系国家刑事诉讼法基本特点： 基本特点 1）警察、检察官和其他有侦查权的官员依职权主动追 ）警察、 究犯罪，侦查、预审不公开进行； 究犯罪，侦查、预审不公开进行； 2）追诉模式上采公诉为主，自诉为辅； ）追诉模式上采公诉为主，自诉为辅； 3）实行案卷移送制度； ）实行案卷移送制度； 4）法官在庭审程序中起主导和指挥的作用； ）法官在庭审程序中起主导和指挥的作用； 5）庭审程序一般分为法庭调查和辩论两个阶段; ）庭审程序一般分为法庭调查和辩论两个阶段 6）实行内心确信的证明标准（inner conviction / inner belief）； ） ）； 7）确立了上诉和法律救济程序（三审终审制）。 ）确立了上诉和法律救济程序（三审终审制）。
唐律规定，刑讯工具为讯杖，拷打不得超过3次，每次相隔20天，总数不得超过200 次；如被告仍然坚贞不屈的，则给予取保候审。
8）唐代开始确立法官回避制度，宋代扩大了回避的情形； ）唐代开始确立法官回避制度，宋代扩大了回避的情形； 9）汉后的历朝审理刑事案件一般由法官独任审判，少数重 ）汉后的历朝审理刑事案件一般由法官独任审判， 大案件则由若干法官会审（ 大案件则由若干法官会审（唐：三司推事；明：九卿会审 三司推事； 等）。
二、中国刑事诉讼法的历史发展
（一）中国古代刑事诉讼法的起源 1） 可能在舜帝时代就有刑事诉讼制度存在； ） 可能在舜帝时代就有刑事诉讼制度存在；
《舜典》记载，舜命皋陶做司法大臣，并把五种肉刑刻在器物上昭示天下，表明刑事诉讼制度建立。
2）西周时代，刑事诉讼制度已经比较发达； ）西周时代，刑事诉讼制度已经比较发达； 西周时，司法官称为秋官。 西周时，司法官称为秋官。 3）战国魏文侯李悝的《法经》中“捕”、“囚” 涉及刑诉 ）战国魏文侯李悝的《法经》 的规定； 的规定； 4）《秦律》规定了现场勘验、证据收集、起诉、庭审、上 ） 秦律》规定了现场勘验、证据收集、起诉、庭审、 诉以及再审等程序问题； 以及再审等程序问题；
刑事诉讼法学之二
Байду номын сангаас
刑诉历史沿革
一、外国刑事诉讼法的历史发展
（一）弹劾式诉讼（accusatorial procedure）→奴隶制 弹劾式诉讼（ ） 奴隶制 1 ．含义：个人享有控告犯罪的绝对权利，国家审判机关不主动追究犯 含义：个人享有控告犯罪的绝对权利， 罪，而以居中仲裁者的身份处理刑事案件的诉讼方式。 而以居中仲裁者的身份处理刑事案件的诉讼方式。 2 ．特点 1）实行私人告诉制，国家没有专门的犯罪追诉机关； ）实行私人告诉制，国家没有专门的犯罪追诉机关； 2）原、被告诉讼地位形式上平等（权利义务同等）； ） 被告诉讼地位形式上平等（权利义务同等）； 3） 裁判机关处于消极的仲裁地位； ） 裁判机关处于消极的仲裁地位； 4）司法、行政合一； ）司法、行政合一； 5）实行神示证据制度 。 ）实行神示证据制度
5）取消收容审查，完善强制措施； ）取消收容审查，完善强制措施； 6）增强对诉讼参与人尤其是被害人的程序保护。 ）增强对诉讼参与人尤其是被害人的程序保护。 2． 缺陷（改革的不彻底性） ． 缺陷（改革的不彻底性） 1）没有触动刑事诉讼构造； ）没有触动刑事诉讼构造； 2）辩护制度的改革实质上的倒退：法律帮助的有限 ）辩护制度的改革实质上的倒退： 性、调查取证权受到限制、阅卷范围大大缩小、律师 调查取证权受到限制、阅卷范围大大缩小、 妨碍司法活动的规定（ 妨碍司法活动的规定（A38）等； ） 3）明确检察机关的法律监督权，损害法院司法权威； ）明确检察机关的法律监督权，损害法院司法权威；
（二）中国近现代刑事诉讼制度 1）1843年《中英虎门条约》和1844年的《中美望厦条约》 ） 年的《 年 中英虎门条约》 年的 中美望厦条约》 确立了领事裁判权； 确立了领事裁判权； 2）1890年清政府任命沈家本以德、日法典为范本修订法 ） 年清政府任命沈家本以德、 年清政府任命沈家本以德 律，制定了《大清刑事民事诉讼法》，1910年修订了单 制定了《大清刑事民事诉讼法》 年修订了单 行的《刑事诉讼草案》 但未颁行； 行的《刑事诉讼草案》，但未颁行； 3）1922年7月1日北洋政府颁行了《刑事诉讼条例》； ） 日北洋政府颁行了《 年 月 日北洋政府颁行了 刑事诉讼条例》 4）1928年国民政府颁行了以《刑事诉讼条例》为基础修 ） 年国民政府颁行了以《 年国民政府颁行了以 刑事诉讼条例》 订的《中华民国刑事诉讼法》 年修正； 订的《中华民国刑事诉讼法》，1935年修正； 年修正 5）中华苏维埃及解放区制定了一些训令和审判条例； ）中华苏维埃及解放区制定了一些训令和审判条例； 制定了一些训令和审判条例
6）1957年5月，最高法院主持起草了《刑事诉讼法 ） 年 月 最高法院主持起草了《 草案（草稿） 草案（草稿）》（325条）， 条），1963年4月中央政法小 年 月中央政法小 组起草了《刑事诉讼法草案（初稿） 组起草了《刑事诉讼法草案（初稿）》（200条）， 条 但都未成为法律； 但都未成为法律； 7）1979年7月1日通过了《刑事诉讼法》（164条）； ） 日通过了《 年 月 日通过了 刑事诉讼法》 条 8）1996年3月17日，通过了《刑事诉讼法》（225 ） 年 月 日 通过了《刑事诉讼法》 条）； 9）2007年3月全国人大开始审议修订《刑事诉讼 月全国人大开始审议修订《 ） 年 月全国人大开始审议修订 法》。
（三）现行法的进步与缺陷 1．进步 ． 1）确立未经人民法院依法判决，对任何人不 ）确立未经人民法院依法判决， 得确定有罪的原则（弱势的无罪推定）； 得确定有罪的原则（弱势的无罪推定）； 2）律师可以在侦查阶段为犯嫌提供法律帮助； ）律师可以在侦查阶段为犯嫌提供法律帮助； 3）改革庭审方式，增强合议庭的职权； ）改革庭审方式，增强合议庭的职权； 4）废除从重从快的严打程序，设立简易程序； ）废除从重从快的严打程序，设立简易程序；