《宪法》法条真题解说.doc

前言：法理学在综合考试中所占比重较大。

由考试大纲和样题可以看出，法理学总分值比重大，共占40分。

在综合考试中难度较大的分析题和论述题共45分，法理学则占25分。

可以说，法理学是综合考试中最重要、也是难度最大的组成部分。

法理学研究的基本内容是法的一般知识和普遍原理，属于关于法律的共性的、规律性的知识。

考试时考查的重点是基本概念和基本原理的理解和掌握，以及通过基本原理分析和解决问题。

因此，应在理解的基础上强化记忆，重在理解。

法理学是一门理论性很强的课程，由于它没有各部门法所对应的法典、法规，所以在学习的过程中，应基本围绕指定教材，即《指南》进行复习(周旺生语)。

第一章、法的特征(非重点章)#1、法、法律的词义本节的着重点应放在指南第一页的第三部分，即掌握法律狭义、广义的概念。

1、我国现代法律制度中，法律的两层含义;#2、法的形式特征(已经考过，但可能考简答)★本节列出的四部分内容都很重要，思考问题时也应由这四个角度出发。

学习时应注意与第三节内容的联系，即由形式特征到本质特征。

一、法律的一般特征：来源：1、调整行为关系的规范，除标题外包括下属3点：法律调整行为关系的规范特点：概括性;以法律规范为主;行为模式、条件假设和法律后果三部分构成一个法律规范。

2、由国家专门机关制定或认可：包括三小点及制定的定义，认可，认可的三种情况;3、以权利义务双向规定为调整机制：(一)、(二)、(三);★4、通过法定程序而强制予以实施：(一)、(二)，法律的程序性：实施和制定法律都要遵循一定的程序。

#3、法的本质特征★学习时由二、三、四部分着手，与上一节相呼应。

一、如何认识法的本质特征，了解即可;二、法的意志性与规律性，这一部分是重点，可出论述;★法律是一直与规律的结合，应着重理解法律与规律的联系和区别1、法律是国家意志的体现，是主观的、意志的。

法律的内容是由物质生活条件决定的，是受客观规律制约的。

法律不是规律，规律是客观的，而法律不完全是客观的，它可能反映规律，也可能不反映规律。

2、客观规律通常只在事后起作用，而法律具有一定的可预测性，即事先规定可以做什么，不可以做什么，法律有客观必然性，是对客观规律的正确反映。

三、法的阶级性与共同性，联系p22，阶级的作用，论两者的关系★法的阶级性是由法所处的社会的阶级性决定的，法律是阶级统治和社会管理的手段;法的共同性是指虽然法的性质不同，但有一定共同的内容，带有相同或相似性。

四、法的利益性与正义性，论关系法的利益性即利导性，利益调整包括公平地分配权利义务、对违法犯罪的处罚和补偿受害者的损失，法律是为实现社会正义而调整各种利益关系的工具，制定法律必然反映特定的利益。

法还具有正义性，实现社会正义是法的目的。

法的正义性又离不开阶级性，总是一部分人或大部分人的正义。

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第二章、法律历史(非重点章)#1、法律历史概说一、古代的法律1、奴隶制法和封建制法的共同性，P9，3点，“三性”到“三化”;二、资本主义法产生与发展1、资本主义法产生：(1)萌芽于封建社会中后期。

带有资本主义因素的法的出现有三种2、资本主义法发展共经历了三个阶级：可出简答，联系法律部门中公法私法的划分，P39。

(1)自由资本主义阶段：经济自由竞争，法律很少干预，只是保障。

(2)垄断资本主义阶段：法律干预经济，法的公法化和社会化。

(3)当代资本主义国家：法律社会化，从国家本位到社会本位，注意理解“社会福利”。

#2、法律历史的规律一、法律起源的一般规律(可出简答或论述)★法律起源即法律的产生，是在原始社会过渡到阶级社会的过程中，由习惯变为法律。

1、经济方面：随生产力发展进程渐变的规律。

原始社会没有法律，随着生产力发展，私有制出现，阶级出现，才出现法律2、政治方面：与国家同步产生的规律。

法律和国家产生的原因一样。

3、与宗教、道德从融合到分化的规律。

4、由习惯到习惯法，再到成文法的规律。

二、法律发展的一般规律(简答)★1、不断进步的规律。

2、由经济条件决定的规律。

法律的发展以经济发展、生产力发展为决定条件。

3、历史类型的更替与继承的规律。

经济基础发生变化了，上层建筑也要随之改变，法律属于上层建筑。

4、依赖于革命和改革而发生的规律、法的更替、发展往往伴随社会变革，而社会变革又常常伴随革命。

#3、法律的历史传统法律传统的概念一、中西法律传统的差异(未出过题，可能考);★二、法系与历史传统;法系的定义三、西方两大法系历史传统的比较★大陆法系和英美法系在法律历史传统方面的差异：1、法律渊源：大陆法系为制定法;英美法系为判例法。

2、法典编纂：大陆法系均有成文法典;英美法系则多为单行法规、判例法。

3、法律结构和法律传统：大陆法系把法分为公法(宪法、刑法和行政法)和私法(民法和商法);英美法系则把法分为普通法(制定法)和衡平法(判例法)。

4、适用传统：大陆法系中先确定事实后再去遵循法的规则;英美法系则多参照以往的判例。

即大陆法系是由一般到个别;英美法系则由个别到一般。

5、诉讼程序：大陆法系强调职权主义，法官处于积极主动的地位;英美法系则强调当事人主义，法官处于消极、中立的位置，值得注意的是，日本虽为大陆法系国家，却在诉讼程序上与英美相似。

6、职业教育传统：大陆法系国家中先学法规;而英美法系中先学案例。

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从而引出问题二，法的社会作用和规范作用的联系和区别。

一、法律作用的对象与实质1、法律作用的实质两个方面：(1)、(2)1、法律作用的定义：二、规范作用和社会作用的划分规范作用和社会作用的关系：法律的作用是法律对人的行为以及最终对社会关系所产生的影响，是国家权力运行和国家意志实现的具体表现，是社会经济状况的具体表现。

一)、法的社会作用和法的规范作用的联系：法的社会作用和规范作用是一对不可分割的整体，二者之间是手段和目的关系;法的规范作用是一种手段，总是在一定的社会条件下发挥作用。

法的社会作用是目的，是经过法的规范作用而产生的。

二)、法的社会作用和法的规范作用的区别：1、两者的考察基点不同。

法的规范作用是基于法的规范性特点进行考察的，法的社会作用是基于法的本质、目的和实效进行考察的。

2、两者的作用对象不同。

法的规范作用的对象是人的行为，法的社会作用的对象是社会关系，即人与人的关系以及社会化了的人与自然的关系。

3、两者的存在方式不同。

法的规范作用是一切法所共同具有的，法的社会作用则依不同的类型、不同的国家、不同的时期而形成差别。

4、两者所处的层面不同。

这是由两者的考察基点不同所决定的，规范作用是社会作用的手段，社会作用则是规范作用的目的，规范作用具有形式性和表象性，而社会作用则具有内容性和本质性。

5、两者发挥作用的前提不同。

实现规范作用的前提是颁布法律，即把法律告诉人们，实现社会作用的前提是法律被运用、被实施，主要通过人们的法律行为或产生一定的法律关系。

#2、法的规范作用★本节着重要求掌握五个重要名词概念，如下：一、指引作用法律的指引作用及其分类指引作用是指法(主要是法律规范)对本人行为起到导向、引路的作用。

其对象是每个人自己的行为，法的指引是一种规范指引，它不同于个别指引。

它具有连续性、稳定性和高效率的优势，是建立社会秩序必不可少的条件的手段。

1、确定的指引和有选择的指引。

2、羁束的指引和非羁束的指引。

3、原则的指引和具体的指引。

二、评价作用1、定义：评价作用是指法律作为人们对他人行为的评价标准所起的作用。

2、分类：三、预测作用定义四、强制作用五、教育作用12第四章、法律制定本章去年出了判断题，今年若出题，仍可能以判断题、选择题为主。

#1、法律制定的概念和特征★一、法律制定是指有立法权的国家机关依法制定法律，也包括认可法律。

二、特征，1、立法活动是国家的专有活动，其职能是由有权的国家机关进行。

2、法律制定是有立法权的国家机关、经授权的国家机关进行的法律制定活动，此处“有立法权的国家机关”应作狭义上理解。

3、法的创制包括制定和认可两部分，而修改、补充、废止都是制定的特殊形式。

4、法的制定是按照法定程序进行的活动三、立法体制★立法体制即我国立法权限的划分。

立法体制包含三方面内容：立法权限划分的制度，这是立法体制的核心问题;国家机关的设置和立法程序。

影响立法体制的因素包括：1、政体：例如，我国是社会主义国家，采取人民代表大会制度;西方资本主义国家多为民主制和议会制。

2、国家结构形式：即单一制或联邦制。

★根据宪法和有关法律规定，我国立法权限划分为：中央：最高国家权力机关即全国人大和常委会，国家最高行政机关及所属行政部门。

地方一级：地方各级人大和常委会，民族自治地方可制定自治性法规，特区也被赋予这些权力，地方省、自治区人民政府可以制定规章。

即“一元、两级、多层次”。

#2、法律制定的基本原则(论述、简答)★试述法律制定的原则是什么?一、法律制定的指导思想：贯彻于整个立法活动过程的理论基础和思想准则。

二、法律制定的基本原则：立法者在制定过程中，应遵守的基本原则，即指导思想在立法活动中的具体化。

三、重点原则：论述时需进一步展开1、法律制定的科学性原则，包括理性化、合理化、主观要符合客观。

2、法律制定民主性的原则，民主是少数服从多数，在立法上民主则是多数人所通过的。

在民主的法律体制内提供一个平等的机制。

有自由表达的机会。

3、稳定性、连续性和适时性相结合原则。

4、法律制定的合宪性和法制统一的原则。

合宪性：任何法律的制定都要符合宪法的精神，内容和程序上的合宪性。

法制统一：立法权是划分的，中央和地方，行政部门和全国人大，不同机关制定的法制是统一的。

#3、法律指定的程序(可出简答)★1、定义;2、四个过程：提出、审议、表决、公布#4、法律效力法律效力的指法律在什么范围、对什么人、在什么时间和什么地方有效，此外还有法律的溯及力问题。

法律效力也称法律的适用范围，它包括：一、法律对人的效力(简答)，指的是法律对哪些人适用，包括中国人和外国人。

二、法律的空间效力(简答)，指的是法律在哪些空间范围内发生的效力。