上海市小企业欠薪基金试行办法

上海市小企业欠薪基金试行办法第一条 为了促进本市小企业的发展，保障职工合法权益，维护社会稳定，根据《上海市人民政府关于促进本市小企业发展的决定》，制定本办法。

第二条 本办法所称的欠薪，是指企业应付而逾期未付给职工的工资，以及应缴纳而逾期未缴纳的社会保险费。

第三条 凡在本市工商行政管理部门登记注册，符合国家和本市确定的小企业(以下简称小企业)划分标准，并已履行本办法规定交费义务的企业，均适用本办法。

第四条 上海市小企业欠薪基金委员会(以下简称欠薪基金委员会)是小企业欠薪基金的协调机构，负责欠薪基金政策的制定、协调工作。

欠薪基金委员会由市促进小企业发展协调办公室、市财政局、市工商行政管理局、市劳动和社会保障局、市总工会、市工商联、小企业代表等组成。

第5条 市工商行政管理部门受欠薪基金委员会的委托，在企业登记和年检时、代为征 收欠薪保障费，第六条 市财政部门负责设立欠薪基金专项帐户，并根据专款专用的原则，对欠薪基金使用情况进行监督管理第七条 市劳动和社会保障部门负责受理欠薪基金使用的具体申报、审批以及垫付资金的追偿。

第八条 每户企业每年缴纳一名职工的欠薪保障费，其标准为本市上一年度在职职工月平均工资的60％。

欠薪保障费在企业成本中列支。

对欠薪保障费，己设立的企业在办理企业年检时一次缴纳，新建企业当年的欠薪保障费在办理工商登记注册时缴纳。

企业缴纳的欠薪保障费由工商行政管理部门集中划入市财政部门设立的欠薪基金专户。

第九条 欠薪基金的来源包括：(一)企业缴纳的欠薪保障费；(二)欠薪基金的利息收入和按规定购买的国债等收益；(三)欠薪基金不足使用时，通过有关渠道予以补充的资金。

第十条 欠薪基金的垫付范围包括：(一)企业应付而逾期未支付给职工的工资；(二)企业未依法按期足额缴纳的社会保险费。

第十一条 有下列情形之一，且暂时无法支付职工工资或者无法缴纳社会保险费的企业，可以向市劳动和社会保障部门申请垫付欠薪：(一)因宣告破产、歇业等进入清算程序的企业；(二)因企业法定代表人隐匿等原因，由人民法院按照劳动争议仲裁委员会裁决，或人民法院判决予以强制执行的企业。

第十二条 进入清算程序的企业，由清算组织提出申请。

进入人民法院强制执行程序的企业，由企业提出申请。

因企业法定代表人隐匿等情况，企业无法提出申请的，可由企业职工提出申请，或可以实施强制执行的人民法院发出协助执行的公函、相应的裁判文书作为申请凭据。

第十三条 申请垫付欠薪，应向市劳动和社会保障部门提供下列材料：(一)企业欠薪基金交费证明；(二)企业进入清算程序或暂时不能支付职工工资和缴纳社会保险费的证明材料；(三)劳动争议仲裁委员会的生效裁决书或人民法院的生效判决书；(四)人民法院对欠薪强制执行的生效文书，(五)欠薪基金委员会认为需要提供的其它相关证明文件。

第十四条 市财政部门按照市劳动和社会保障部门提出的欠薪基金使用计划，及时予以审核并拨付资金；市劳动和社会保障部门负责欠薪基金的使用，并做到专款专用。

第十五条 垫付企业所欠职工工资的部分，最多不超过6个月，每月垫付数额最多不超过本市规定的企业职工月最低工资标准。

垫付企业所欠的社会保险费部分，最多不超过6个月。

欠薪垫付属一次性垫付。

遇有特殊情况，欠薪基金的使用可不受上述标准的限制，但应按照规定的程序进行审批。

第十六条 经批准予以垫付欠薪的，由市劳动和社全保障部门将欠薪资金按核准数划拨结申请企业，由申请企业支付给职工或者向社会保险经办机构缴纳社会保险费。

申请企业支付职工工资和缴纳社会保险费后，应将支付凭证和缴纳凭证报市劳动和社会保障部门。

第十七条 进入清算程序的企业，在企业清偿中，应将垫付欠薪列入优先清偿顺序，由清算组织按人民法院裁定或审计清算报告予以归还。

人民法院对欠薪强制执行的企业，由人民法院按执行结果归还。

追偿的垫付欠薪，应全部划入市财政专户。

第十八条 欠薪基金委员会对申请垫付欠薪的企业享有追偿权，帐户，查封其资产或者扣押、拍卖其资产偿还所垫付欠薪，并追究其它；企业由于客观原因无法全部或部分偿还垫付欠薪的，由欠薪基金委员会按审计清算报告或人民法院的书面裁定等予以确认。

第十九条 市工商行政管理、财政、劳动和会保障部门应定期向欠薪基金委员会报告欠薪基金的代为征缴、代为垫付和代为追偿情况。

市审计部门应依法对欠薪基金的征缴、垫付、追偿、结存和运作情况进行审计监督，并向市政府报告审计结果。

市审计部门认为心要时．可以对欠薪基金进行专项审计。

第二十条 本办法自2000年1月1日起试行。

欠薪问题建议设立欠薪基金投诉：过去在所有人的眼里，欠薪是年关综合征之一，在年底才是多发期。

但昨天的热线关于欠薪的个案一共收取了近40条，欠薪涉及广告公司、建筑公司、贸易公司、制衣厂等行业。

按照大多数民工的说法，他们进城来打工最大的目的就是来挣钱，辛辛苦苦干了一年拿不到钱是他们最受不了的事。

建议：陈先生说，广州能否也像深圳那样建立一个欠薪基金，在民工工资被拖欠的时候由政府代垫。

一位自称经历过欠薪痛苦的陈女士对记者说，虽然劳动部门可以帮忙解决一些问题，可毕竟需要时间，因此建议劳动部门可否设立一种基金，解决在此期间民工的基本生活费用，因为大多数被欠薪的民工都是被欠了数月，身无分文，最终就只能放弃。

还有一位李先生说，能否在民工中也建工会，然后由资方出一笔欠薪保证金，由工会统一管理，出现欠薪问题时，企业内部就可以解决，其实对双方都有利。

分析企业拖欠职工工资的动因，既有主观恶意，也有因为资金链紧张的迫不得已，在金融危机的波及下，珠三角的诸多企业资金链频频告急，这需要政府伸手相助，况且欠薪容易引发群体性事件，进而影响社会稳定和谐，这注定了欠薪基金政府的责任不可或缺。

因此不妨设想，欠薪基金中，第一笔资金或者说启动基金应该来源于公共财政；恶意欠薪且被追讨回来的，可作为后续基金注入；如果企业确实陷入困境或濒于破产，劳动主管部门可以对其欠薪进行豁免，并动用基金支付劳动者。

“欠薪基金”的管理是重中之重，最好是采用信托的方式，由第三方负责负责运营，定期接受会计师事物所的审计，接受政府部门和公众的监督，这样可以避免类似于社保基金屡被挪用的尴尬状况。

类似于“欠薪基金”，轰动一时的“三聚氰胺”事件最终也可能采用设立“赔偿基金”的方式来支付患儿的医疗费和赔偿金，而在未来，运用市场化的基金模式来解决各种社会问题，会有更大的探索和操作空间。

杨国强提出的是一个好提案，希望有关部门对此要重视一些。

欠薪保障基金 近年来，农民工的工资拖欠问题日益突出，部分用人单位恶意拖欠职工工资的现象履见不鲜，鉴于我国尚无全国统一的可执行的工资保障规定，如何保障劳动者取得被用人单位拖欠的工资是当前我国劳动法劳动报酬保障领域急需深入研究的一个重要问题。

在国外，许多国家立法规定了欠薪保障的特别措施，其中主要包括欠薪索赔特权制度和欠薪保障基金制度。

对于如何建立欠薪保障基金制度，我国的深圳、上海和香港做了许多有益的尝试，出台了一系列的规定。

本文将结合相关理论和实践展开论述，重点讨论我国如何构建欠薪保障基金制度。

一、各国及我国各地方欠薪保障基金立法考察。

1、各国立法概况。

各国在20世纪60年代以前主要是通过规定工资优先债权的形式保护工人索赔企业欠付工资，但是由于优先权的行使受到诸多条件的制约实践中遇到困难，于是开始考虑能否建立一个第三方的机构来保障劳动者的权利。

关于欠薪保障基金的立法最早出现在1966年的巴西，巴西建立了一个服务工龄保障基金，该基金仅保障雇佣合同结束时应支付的工龄补贴。

目前最主要的欠薪保障基金立法主要集中在西欧各国。

西欧各国的工资保障基金（即本文论述的欠薪保障基金）立法自1967年开始，该种基金的性质属于社会保障的范畴，设立的目的在于为雇主对其工作人员欠下的债务提供担保，所承保的风险是企业的无偿付能力。

综合考察各国的立法，工资保障基金制度主要包括以下内容：该制度的适用范围、工资保障机构的行政管理筹资、工资保障基金运转的条件、受保障制度保护的索赔类别、所保护权利的数额限制、支付程序等。

作为我国邻国的韩国在遇到严重经济危机后，针对大量发生的企业破产和劳动者失业现象，为确保劳动者的工资得到支付和社会安定，于1998年2月20日制定了《工资债权保障法》。

在该法中规定工资债权保障基金作为劳动部部长代替事业主支付工资和退休金的来源，由从业主征收的费用组成以及工资债权保障上的征收金适用产业灾害保障法上的一些规定。

2、《深圳经济特区欠薪保障条例》（以下简称保障条例）与《上海市小企业欠薪基金试行办法》（以下简称基金办法）比较分析。

保障条例系深圳市人民代表大会常务委员会通过，“基金办法”由上海市政府发布，上述两件立法均属于地方法规规章，为我国欠薪保障立法的大胆尝试，在其条文中对欠薪保障制度的基本结构进行了初步构建，本文拟对两者进行比较分析为后文的论述提供制度基础。

经笔者比较两者条文，发现上述两件立法有以下共同点：（1）二者均在第一条中提出制定的目的在于保障职工合法利益和维护社会稳定；（2）对于欠薪的解释基本一致，即企业应支付而逾期未支付给员工的工资；（3）均设立欠薪保障基金的管理机构，保障条例中规定由深圳市政府设立欠薪保障基金委员会，基金办法规定上海市小企业欠薪基金委员会负责欠薪基金政策的制定和协调工作；（4）欠薪基金的主体来源均为企业缴纳的欠薪保障费、基金的利息收入和投资收入；（5）欠薪保障费均由工商管理部门在办理企业年检或注册时收取，并统一划拨专门设立的欠薪基金专户，欠薪保障费在企业成本中列支；（6）规定垫付的欠薪数额的限制；（7）规定了垫付欠薪的追偿制度。

保障条例中的下列规定为基金办法所无：（1）该条例适用于特区内的企业和与之形成劳动关系的员工；（2）欠薪保障实行缴费与共济、垫付和追偿相结合的原则；（3）欠薪保障基金委员会由政府、员工和企业等方面的人员组成，并规定市政府劳动行政部门是欠薪保障工作的主管部门和日常办事机构；（4）欠薪保障费的标准是上年度市政府公布的最低月工资标准的70％；（5）对于欠薪基金用于日常管理费用支出限定为不超过当年收取的欠薪保障费的5％；（6）控制欠薪保障基金的投资项目和投资总额占欠薪保障基金余额的比例；（7）规定企业员工请求劳动部门垫付欠薪的条件和程序性要件；（8）对于违反该条例的相关责任人规定了相应的罚则；（9）规定劳动部门每年应当将审计部门的审计结果向社会公布接受社会监督；（10）规定了对劳动部门的处理决定的救济措施。

与保障条例相比，基金办法具有以下的特殊规定：（1）基金办法第一条规定的制定目的中还包括促进中小企业的发展；（2）欠薪的范围不仅限于企业到期未支付的工资还包括企业应缴纳而逾期未缴纳的社会保险费；（3）适用的范围仅限为符合国家和上海市确定的小企业划分标准并已履行本办法规定交费办法的企业；（4）欠薪基金委员会的组成人员中不包括劳动者的代表；（5）欠薪保障费的标准是上海市上一年度在职职工月平均工资的60％；（6）规定符合办法规定的企业可以申请垫付欠薪，企业职工只有在企业无法提出申请的情况下提出申请；（7）规定了基金实施情况的报告制度和专项审批制度。