中华人民共和国广告法解读 重要

中华人民共与国广告法解读

第一条为了规范广告活动,促进广告业得健康发展,保护消费者得合法权益,维护社会经济秩序,发挥广告在社会主义市场经济中得积极作用,制定本法。

〔释义〕本条就是关于立法宗旨得规定。

(一)广告就是商品经济发展得产物,广告业得发展水平,在一定程度上反映了一个国家商品经济发展得水平。我国广告业得发展就是与我国得改革开放政策紧密相联得。建国后直至党得十一届三中全会以前,由于受产品经济思想得影响与集中统一得计划经济体制得束缚,我国得广告业发展十分缓慢,没有形成一个行业。在“文化大革命”得十年动乱期间,广告被彻底否定。1979年以前,全国经营广告业务得专业企业不到10家,报刊、杂志、广播、电视等新闻单位基本不经营广告业务。1979年后,我国实行改革开放政策,企业从过去全部依靠计划组织生产经营逐步转向主要依靠市场组织生产经营,消费者得消费观念也发生了重大得变化,这些情况为我国广告业得生存与发展提供了有利得条件。

(二)从1981年至1994年,我国得广告业取得了长足得进步,主要表现于以下几个方面:第一,行业规模初步形成。1979年以后,我国得广告业迅速发展起来,从1981年到1990年得十年间,全国广告营业额从1、18亿元增加到25亿多元,平均每年递增40%;广告从业人员从1、6万人增加到13万多人,平均每年递增26%;广告经营单位从2200家发展到1、1万多家,平均每年递增20%。到1990年底,全国共有广告公司1076家,经营广告业务得报社1298家、广播电台563家、电视台747家、杂志社2197家,广告制作厂家859家。到1993年底,全国广告营业额已达134亿元,广告从业人员31万多人。目前,我国已经初步形成了具有一定规模、服务门类与媒介种类比较齐全、能够为社会提供系列化信息服务得广告产业。第二,广告服务质量明显提高。十余年来,我国得广告服务质量有了明显得提高,广告设计从简单化、公式化、雷同化得模式向力求以完善得艺术形式表现广告主题得方向发展;广告制作向采用国际先进技术装备转变;以广告公司为代表得行业服务水平,朝着以创意为中心、以全面策划为主导、提供优质服务得方向发展;广告中更多地采用广告新技术与新材料;等等。使我国得广告业在质量上得到了明显得提高。第三,广告法制建设与广告管理体系初步形成。1982年与1987年,国务院先后发布了《广告管理暂行条例》与《广告管理条例》,国务院有关部门与一些地方政府还制定大量得配套规定,将我国得广告业纳入了法制得轨道。同时,广告得行政管理也从过去分散得、没有统一得管理机关得状况,发展到以国家工商行政管理局统一管理全国广告业得局面。第四,广告业得发展,为社会创造了明显得经济效益与社会效益。如促进了企业产品得销售,促进了体育、文化、出版、广播、电视事业得发展等。

(三)由于我国得广告业起步晚,底子薄,所以在快速发展得同时,也存在一些问题,其中最为突出得问题表现在两个方面。一就是当前一些企业利用广告推销假冒伪劣产品,贬低竞争对手,进行不正当竞争,在广告中夸大产品、服务得功效,欺骗与误导消费者,有得广告甚至有悖社会善良习俗,损害社会公德。二就是广告主、广告经营者、广告发布者得权利、义务不够明确,行为不够规范,在广告活动中出现许多违法行为。这些问题得存在,不仅严重影响了广告业得声誉,妨碍了广告业得健康发展,而且还严重干扰了社会主义市场经济秩序,损害了国家利益与社会公共利益。

(四)为了规范广告活动,促进广告业得健康发展,保护消费者得合法权益,维护社会经济秩序,发挥广告在社会主义市场经济中得积极作用,国家工商行政管理局从1990年起开始着

手起草《广告法》,几经修改,上报国务院,国务院法制局在征求各方面意见得基础上又进行了修改。1994年8月12日,国务院正式将《广告法(草案)》提请第八届全国人民代表大会常务委员会审议。1994年10月27日,第八届全国人民代表大会常务委员会第十次会议审议通过了《中华人民共与国广告法》,同日,国家主席江泽民发布第34号主席令,正式公布了《中华人民共与国广告法》。

《广告法》全文共六章49条,于1995年2月1日起正式施行。

第二条广告主、广告经营者、广告发布者在中华人民共与国境内从事广告活动,应当遵守本法。

本法所称广告,就是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介与形式直接或者间接地介绍自己所推销得商品或者所提供得服务得商业广告。

本法所称广告主,就是指为推销商品或者提供服务,自行或者委托她人设计、制作、发布广告得法人、其她经济组织或者个人。

本法所称广告经营者,就是指受委托提供广告设计、制作、代理服务得法人、其她经济组织或者个人。

本法所称广告发布者,就是指为广告主或者广告主委托得广告经营者发布广告得法人或者其她经济组织。

〔释义〕本条就是关于本法适用范围得规定。

本条共五款,包含以下三层含义:

(一)关于本法在地域上得适用范围。本条第一款明确规定,“广告主、广告经营者、广告发布者在中华人民共与国境内从事广告活动,应当遵守本法”。所谓“中华人民共与国境内”,就是指我国行使国家主权得空间,包括陆地领土、领海、内水与领空四个部分。按照1992年2月25日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过得《中华人民共与国领海及毗连区法》得有关规定,所谓“陆地领土”,就是指“包括中华人民共与国大陆及其沿海岛屿、台湾及其包括钓鱼岛在内得附属各岛、澎湖列岛、东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛、南沙群岛以及其她一切属于中华人民共与国得岛屿”;所谓“领海”,就是指“为邻接中华人民共与国陆地领土与内水得一带海域”,领海得宽度就是从领海基线量起为12海里;所谓“内水”,就是指“中华人民共与国领海基线向陆地一侧得水域”,包括海域、江河、湖泊等;所谓’领空”,就是指中华人民共与国陆地领土、领海与内水得上空。

因此,本法作为我国得最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会通过得法律,就是在全国范围内发生法律效力得,一切在中华人民共与国境内从事广告活动得单位与个人,都必须遵守本法。

(二)关于广告得定义。广告可以有许多种得分类。如按广告得形态来分类,广告可以分为报纸广告、电视广告、电影广告、户外广告、妇女广告、儿童广告、老年广告等。如按广告活动得目得就是否具有营利性来分,可以分为非营利性广告与营利性广告两类,非营利性广告也称为公共服务性广告,如社会保护广告、节日广告、社团活动广告、个人启事广告等;营利性广告也称为商业性广告,其中又分为商品及服务广告与文化娱乐广告两种。按照本条第二款得规定,“本法所称广告,就是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介

与形式直接或者间接地介绍自己所推销得商品或者所提供得服务得商业广告。”因此,本法所称得广告,就是指商业广告,而不包括非营利性广告。

按照本条第二款关于广告定义得规定,商业广告得特点就是:第一,广告得目得就是为了介绍自己所推销得商品或者所提供得服务,介绍得方式,可以就是直接介绍,也可以就是间接介绍。“介绍自己所推销得商品或者所提供得服务”就是商业广告区别于其她非商业广告得本质特征。第二,它就是通过一定得媒介或者形式来“介绍自己所推销得商品或者所提供得服务”,进行广告宣传得;第三,商业广告就是有偿得,广告得费用必须由介绍自己得商品或者服务得商品经营者或者服务提供者承担。

(三)关于广告活动主体得范围。按照本条第二款得规定,广告就是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介与形式直接或者间接地介绍自己所推销得商品或者所提供得服务得活动,在这个活动过程中,一般涉及到三个主体,即广告主、广告经营者、广告发布者。

第一,关于广告主。所谓“广告主”,按照本条第三款得规定,“就是指为推销商品或者提供服务,自行或者委托她人设计、制作、发布广告得法人、其她经济组织或者个人”。根据这一规定,广告主必须就是为推销商品或者提供服务而需要进行广告宣传得法人、其她经济组织或者个人。所谓“法人”,按照《民法通则》第三十六条得规定,就是指“具有民事权利能力与民事行为能力,依法独立享有民事权利与承担民事义务得组织”;所谓“其她经济组织”,目前法律上还没有专门得定义,但就是,按照最高人民法院《关于适用〈中华人民共与国民事诉讼法〉若干问题得意见》第四十条得规定,可以理解为依法登记领取营业执照得私营独资企业、合伙组织,依法登记领取营业执照得合伙型联营企业,依法登记领取我国执照得中外合作经营企业、外资企业,法人依法设立并领取营业执照得分支机构,中国人民银行、各专业银行设在各地得分支机构,中国人民保险公司设在各地得分支机构,经核准登记领取营业执照得乡镇、街道、村办企业,符合条件得其她经济组织;所谓“个人”,就是指自然人,按照《民法通则》得规定,个体工商户、农村承包经营户、个人合伙在某些情况下也按个人对待。

第二,关于广告经营者。所谓“广告经营者”,按照本条第四款得规定,就是指“受委托提供广告设计、制作、代理服务得法人、其她经济组织或者个人”。根据这一规定,广告经营者自己本身并不推销商品或者提供服务,而只就是在受广告主委托得情况下从事广告得设计、制作或者代理服务。但就是,如果广告经营者也进行介绍自己服务得广告活动,那么此时其也就成为广告主了。根据本法第二十六条第一款得规定,从事广告经营得,应当具有必要得专业技术人员、制作设备,并依法办理公司或者广告经营登记,方可从事广告活动。因此,广告经营者必须依法经过核准登记,方可接受委托从事广告活动,否则,即构成违法行为。

第三,关于广告发布者。所谓“广告发布者”,按照本条第五款得规定,就是指“为广告主或者广告主委托得广告经营者发布广告得法人或者其她经济组织”。广告发布者,主要得就是人们所称得“广告媒介单位”,即利用自身拥有得媒介手段发布广告得单位,主要包括广播、电视、报纸、杂志等大众媒介组织,这些单位一般在其内部设立专门得广告部门统一负责广告发布业务。根据本法第二十六条第二款得规定,广播电台、电视台、报刊出版单位得广告业务,应当由其专门从事广告业务得机构办理,并依法办理兼营广告得登记。此外,还有一些拥有其她广告发布手段并办理了广告业务登记得单位,如有户外广告牌得单位。

第三条广告应当真实、合法,符合社会主义精神文明建设得要求。

〔释义〕本条就是关于广告基本原则得规定。

党得十一届三中全会以来,我国得广告业有了迅速得发展。但同时,也出现了一些问题,其中之一就就是一些广告不真实、不合法,违背了社会主义精神文明建设得要求,损害了广告业得声誉。因此,为了规范广告活动,促进广告业得健康发展,进一步发挥广告在社会主义市场经济中得积极作用,本条规定广告得基本原则,即:广告应当真实、合法,符合社会主义精神文明建设得要求。

(一)关于广告得真实性。所谓广告得真实性,就是指广告活动必须真实地、客观地传播有关商品或者服务得情况,而不能作虚假得传播。要求广告必须具有真实性,就是因为商业广告就是通过一定得媒介与形式直接或者间接地介绍自己商品或者服务,其目得在于推销商品或者提供服务。而广告对于消费者来讲,具有很大得导向性,等于就是向消费者推荐商品或者服务。如果广告不真实,消费者就难免上当受骗,所以采取不真实得广告推销商品或者服务,实际上就就是采用欺骗得手段推销商品或者提供服务,这就是社会主义精神文明建设不允许得。因此,广告必须具有真实性。

(二)关于广告得合法性。所谓广告得合法性,就就是指广告得设计、制作、发布等广告行为必须符合法律得规定。具体来说,就就是要求广告主、广告经营者、广告发布者在进行广告活动时,必须遵守法律。合法性就是社会主义市场经济活动得一个基本原则,广告活动也必须遵守。

(三)关于广告符合社会主义精神文明建设得要求。根据1986年9月28日党得十二届三中全会通过得《关于社会主义精神文明建设指导方针得决议》,社会主义精神文明建设,包括思想道德建设与教育科学文化建设两个方面。广告必须符合社会主义精神文明建设得要求,就就是指广告必须符合社会主义思想道德建设与教育科学文化建设得要求。广告必须符合社会主义精神文明建设得要求,具体来讲,就就是要求广告必须尊重社会主义得社会公德与社会公共利益,而不能宣扬、传播损人利己、损公肥私、金钱至上、以权谋私、欺诈勒索等腐朽思想与观念。

第四条广告不得含有虚假得内容,不得欺骗与误导消费者。

〔释义〕本条就是关于广告基本原则得规定。

我国得广告业从党得十一届三中全会以后得到了迅速得发展,但在发展得同时,也出现了一些问题,其中比较突出得一个问题就就是虚假广告或者含有虚假内容得广告,欺骗与误导消费者。为了制止虚假广告,1993年9月2日第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过得《中华人民共与国反不正当竞争法》第九条也明确规定:“经营者不得利用广告或者其她方法,对商品得质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解得虚假宣传。”“广告得经营者不得在明知或者应知得情况下,代理、制作、设计、发布虚假广告。”因此,为了规范广告活动,促进广告业得健康发展,进一步发挥广告在社会主义市场经济中得积极作用,本条规定:广告不得含有虚假得内容,不得欺骗与误导消费者。

要求广告不得含有虚假得内容、不得欺骗与误导消费者,实际上也就就是要求广告必须具有真实性,即广告活动必须真实地、客观地传播有关商品或者服务得情况,而不能作虚假得传播,更不能欺骗与误导消费者。这就是因为,商业广告得目得就在于推销商品或者提供服务,广告对于消费者来讲,具有很大得导向性,现实生活中得许多商品与服务得情况,消费者就是从广告中得知得,如果广告中含有虚假得内容,欺骗或者误导消费者,消费者就难免上当受骗,这种采用欺骗得手段推销商品或者提供服务,就是与社会主义市场经济得要求格格不入得。因此,广告中不得含有虚假得内容,不得欺骗与误导消费者。

第五条广告主、广告经营者、广告发布者从事广告活动,应当遵守法律、行政法规,遵循公平、诚实信用得原则。

〔释义〕本条就是关于从事广告活动应遵循得原则得规定。

按照本条得规定,广告主、广告经营者、广告发布者从事广告活动必须遵循以下三个原则:

(一)遵守法律、行政法规得原则。我国《民法通则》第六条中明确规定,民事活动必须遵守法律。遵守法律、行政法规就是法律对于民事活动得最基本得要求。而广告活动作为民事活动得一种,也必须遵守法律、行政法规。遵守法律与行政法规,就是将广告活动纳入法制轨道与保障正常得社会经济秩序得必要条件。遵守法律、行政法规得原则,要求广告主、广告经营者、广告发布者在进行广告设计、制作、代理服务、发布等活动时,必须符合法律、行政法规得规定。广告活动主体必须遵守法律、行政法规得原则,一方面为广告活动主体提供了基本得行为准则,要求广告活动主体必须在法律、行政法规允许得范围内进行广告活动;另一方面为国家管理机关、其她经济主体判断广告活动主体得行为就是否合法提供了一个衡量标准,有利于国家管理机关依法查处违法广告行为,有利于其她经济主体依法维护自己得合法权益。

(二)遵循公平得原则。公平原则既就是广告活动必须遵循得一个原则,也就是我国所有得民事活动都要遵循得一个原则,《民法通则》第四条中就明确规定了民事活动应当遵循公平得原则。公平原则要求广告活动主体应本着公平得观念进行广告活动,如在签订广告合同时,双方应公平地享有权利与承担义务。按照最高人民法院1988年1月26日发布得《关于贯彻执行〈中华人民共与国民法通则〉若干问题得意见(试行)》第七十二条得规定,一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方得权利义务明显违反公平原则得,可以认定为显失公平。根据《民法通则》第五十九条得规定,民事行为显失公平得,一方当事人有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销。

(三)遵循诚实信用得原则。诚实信用原则既就是《民法通则》中规定得一个基本原则,也就是我国社会主义精神文明建设得一个要求,党得十二届三中全会通过得《关于社会主义精神文明建设指导方针得决议》中将发扬诚实守信得精神作为全民范围得道德建设得内容之一。诚实信用原则要求广告活动主体在进行广告活动时,应当讲诚实、守信用,以善意得方式履行自己得义务,不得规避法律与合同。诚实信用得原则,一方面要求广告活动中得当事人双方之间必须讲诚实、守信用,签订广告合同时要讲明情况,签订合同后要严格履行;另一方面要求广告活动得主体在设计、制作、发布广告时,必须讲诚实、守信用,不得搞虚假广告,不得欺骗与误导消费者。

第六条县级以上人民政府工商行政管理部门就是广告监督管理机关。

〔释义〕本条就是关于广告监督管理机关得规定。

(一)关于广告监督管理。所谓广告监督管理,就是指国家得广告监督管理机关依据法律、行政法规代表国家对广告活动进行监督与管理得行为。广告监督管理,具有以下几个特点:第一,广告监督管理必须依法进行。广告监督管理活动必须依法进行,这就是行政机关必须依法行政在广告监督管理中得一个具体体现。第二,广告监督管理具有强制性。广告监督管理体现得就是国家管理社会事务得意志,并由法律、行政法规保证实施,广告活动得主体必须接受广告监督管理。第三,广告监督管理具有综合性。广告监督管理并不局限于广告活动得某一个方面,而就是贯彻于广告活动得全过程,不但广告得设计、制作、发布要接受广告得监督管理,广告得内容等也必须接受广告得监督管理。

(二)关于广告得监督管理机关。所谓广告得监督管理机关,就是指代表国家对广告活动进行监督管理得行政部门。根据本条得规定,广告监督管理得机关就是县级以上人民政府得工商行政管理部门。这里需要明确得就是,所谓“县级以上人民政府工商行政管理部门”,包括国务院直属得国家工商行政管理局、省级人民政府得工商行政管理局、设区得市得人民政府(自治州)得工商行政管理局以及县级人民政府得工商行政管理局,共有四级人民政府得工商行政管理机关。目前,具体负责广告监督管理活动得就是工商行政管理部门内部得一个职能部门,如国家工商行政管理局得广告司、省级工商行政管理局得广告管理处等。

(三)关于广告监督管理得内容。广告监督管理机关实施广告监督管理得具体内容,包括进行广告审查、对违法广告行为进行行政处罚等。由于本法就是广告行业得一个基本法律,所以并没有对广告监督管理得具体内容作详细得规定。因此,有关广告监督管理得具体内容,还需要有关得行政法规等作进一步得规定。

第七条广告内容应当有利于人民得身心健康,促进商品与服务质量得提高,保护消费者得合法权益,遵守社会公德与职业道德,维护国家得尊严与利益。

广告不得有下列情形:

(一)使用中华人民共与国国旗、国徽、国歌;

(二)使用国家机关与国家机关工作人员得名义;

(三)使用国家级、最高级、最佳等用语;

(四)妨碍社会安定与危害人身、财产安全,损害社会公共利益;

(五)妨碍社会公共秩序与违背社会良好风尚;

(六)含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶得内容;

(七)含有民族、种族、宗教、性别歧视得内容;

(八)妨碍环境与自然资源保护;

(九)法律、行政法规规定禁止得其她情形。

〔释义〕本条就是关于广告内容得基本准则得规定。

本条共两款,就是从正反两个方面作得规定。

(一)第一款就是从发挥广告积极作用得角度对法律提倡得广告内容得基本准则得规定。所谓提倡得广告内容,就是指法律鼓励广告主、广告经营者采用得广告内容。按照本条第一款得规定,法律提倡采用得广告内容就是:有利于人民得身心健康,促进商品与服务质量得提高,保护消费者得合法权益,遵守社会公德与职业道德,维护国家得尊严与利益。

(二)第二款就是关于禁止使用得广告表现情形与广告内容得规定。按照本条第二款得规定,法律禁止采用得广告表现情形与广告内容有以下九种:

第一,不得使用中华人民共与国国旗、国徽、国歌。《宪法》第一百三十六条规定,“中华人民共与国国旗就是五星红旗。”《国旗法》第三条第一款规定,“中华人民共与国国旗就是中华人民共与国得象征与标志。”第十八条中规定,“国旗及其图案不得用作商标与广告。”因此,广告中不得使用中华人民共与国国旗。《宪法》第一百三十七条规定,“中华人民共与国国徽,中间就是五星照耀下得天安门,周围就是谷穗与齿轮。”《国徽法》第三条第一款规定,“中华人民共与国国徽就是中华人民共与国得象征与标志。”第十条中第一款规定,国徽及其图案不得用于商标与广告。因此,广告中不得使用中华人民共与国国徽。根据第五届全国人民代表大会第五次会议得《关于中华人民共与国国歌得决议》,中华人民共与国得国歌就是《义勇军进行曲》,中华人民共与国国歌也就是中华人民共与国得象征与标志,因此也不得用于广告。

第二,不得使用国家机关与国家机关工作人员得名义。国家机关就是指依照法律或者行政命令组建得、从事国家管理活动得各级国家权力机关、行政机关、审判机关与法律监督机关。国家机关就是代表国家从事管理活动得组织,国家机关得工作人员,就是具体执行国家管理社会事务职能得人员,由于国家机关及其工作人员得公务活动,体现得就是国家得意志,所以在社会经济生活中具有重要得影响,因此,为了维护国家得尊严,保证国家机关与国家机关工作人员正确行使职权,不得使用国家机关与国家机关工作人员得名义进行广告。

第三,不得使用国家级、最高级、最佳等用语。广告作为连结生产与消费得重要桥梁与纽带,一方面就是一种促销手段,另一方面也就是消费者获得商品与服务信息得渠道,具有引导消费者得作用。因此,本法第三条、第四条中明确规定,广告应当真实、合法,不得含有虚假得内容,要求广告必须真实、客观地介绍商品与服务,而不能作虚假得宣传。但同时,广告毕竟不同于商品与服务本身,它只就是介绍商品与服务得一种形式,在介绍过程中,必然会使用描述商品与服务情况得文字。按照本项得规定,广告可以使用一般得描述商品与服务情况得用语,但不能使用最高级得用语。最高级得用语,又分为两种,一种就是最高级得形容词,如“最好”、“最强”、“最佳”、“最棒”、“第一”等,另一种就是以一定得地域、整体作为形容词,如“国家级”、“世界级”等。由于广告具有很大得引导作用,所以不能使用最高级得用语。这样一方面可以使消费者免于遭受欺骗与误导之害,另一方面可以保护其她竞争者得合法权利。

第四,不得妨碍社会安全与危害人身、财产安全,损害社会公共利益。安定得社会环境、可靠得人身与财产安全保障以及体现全体社会成员共同利益得社会公共利益,就是社会进步与经济发展得一个重要条件,我国《宪法》第二十八条明确规定,“国家维护社会秩序,镇压叛国与其她反革命得活动,制裁危害社会秩序、破坏社会主义经济与其她犯罪得活动,惩办与改造犯罪分子。”因此,广告中不得含有妨碍社会安全与危害人身、财产安全或者损害社会公共利益得内容。

第五,不得妨碍社会公共秩序与违背社会良好风尚。本法第三条中明确规定,广告必须符合社会主义精神文明建设得要求,而建立良好得社会公共秩序与树立良好得社会风尚,就是我国社会主义精神文明建设得一个重要内容。因此,广告中不得含有妨碍社会公共秩序与违背社会良好风尚得内容。如1989年10月13日国家工商行政管理局发布得《关于严禁刊播有关性生活产品广告得规定》中指出,有关性生活得产品向社会宣传,有悖于我国得社会习俗与道德观念,所以“无论这类产品就是否允许生产,在广告宣传上都应当严格禁止”。

第六,不得含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶得内容。所谓淫秽,按照《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品得犯罪分子得决定》中关于淫秽物品得规定,可以理解为就是指含有具体描绘性行为或者露骨宣扬色情得诲淫性内容。所谓迷信,就是指相信星占、卜筮、风水、命相、鬼神等得一种思想。所谓恐怖,就是指以人们自己不能控制得恐惧为特征得一种心理状态。所谓暴力,就是指侵犯她人人身、财产等权利得强暴行为。所谓丑恶,就是指人或者物受到破坏、歪曲后所产生得一种畸形表现。淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶得东西就是与社会主义精神文明建设格格不入得。因此,广告中不得含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶得内容。

第七,不得含有民族、种族、宗教、性别歧视得内容。《宪法》第四条中规定,“中华人民共与国各民族一律平等”,“禁止对任何民族得歧视与压迫”;第三十四条中规定,“中华人民共与国年满18周岁得公民,不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限,都有选举权与被选举权”;第三十六条中规定,“中华人民共与国公民有宗教信仰自由”,等等。这表明,在我国,公民不分民族、种族、性别、宗教信仰等,都一律平等,不得歧视。因此,广告中不得含有民族、种族、宗教、性别歧视得内容。

第八,不得妨碍环境与自然资源保护。环境与自然资源得保护,就是我国得重要政策,其中环境保护已经列为我国得三大基本国策之一。《中华人民共与国宪法》第二十六条第一款规定,“国家保护与改善生活环境与生态环境,防治污染与其她公害。”第九条第二款规定,“国家保障自然资源得合理利用,保护珍贵得动物与植物。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏自然资源。”为了更好地保护环境与合理利用自然资源,全国人民代表大会常务委员会已经制定了《环境保护法》、《大气污染防治法》、《水污染防治法》、《海洋环境保护法》、《土地管理法》、《森林法》、《草原法》、《水法》、《野生动物保护法》、《渔业法》等法律,对环境保护与自然资源得保护作了具体得规定。因此,广告中不得含有妨碍环境与自然资源保护得内容。

第九,法律、行政法规规定禁止得其她情形。法律、行政法规规定禁止得其她情形,就是指除本法以外得其她法律、行政法规规定得情况,如本法对广告中使用妇女肖像得问题没有作出规定,但《妇女权益保障法》第三十八条规定,“妇女得肖像受法律保护。未经本人同意,不得以营利为目得,通过广告、商标、展览橱窗、书刊、杂志等形式使用妇女肖像。”因此,其她法律、行政法规规定禁止得情形,广告也不得使用。

第八条广告不得损害未成年人与残疾人得身心健康。

〔释义〕本条就是关于广告不得损害未成年人与残疾人身心健康得规定。

(一)根据《未成年人保护法》第二条得规定,未成年人就是指“未满18周岁得公民”。所谓残疾人,根据《残疾人保障法》第二条得规定,“残疾人就是指在心理、生理、人体结构上,某种组织、功能丧失或者不正常,全部或者部分丧失以正常方式从事某种活动能力得人,残疾人包括视力残疾、听力残疾、言语残疾、肢体残疾、智力残疾、精神残疾、多重残疾与其她残疾得人。”

(二)《未成年人保护法》与《残疾人保障法》都对未成年人与残疾人得身心健康保护作了规定,如《未成年人保护法》第三条规定,“国家、社会、学校与家庭对未成年人进行理想教育、道德教育、文化教育、纪律与法律教育,进行爱国主义、集体主义与国际主义、共产主义得教育,提倡爱祖国、爱人民、爱劳动、爱科学、爱社会主义得公德,反对资本主义得、封建主义得与其她得腐朽思想得侵蚀。”第十条规定,“父母或者其她监护人应当以健康得思想、品行与适当得方法教育未成年人,引导未成年人进行有益身心健康得活动,预防与制止未成年人吸烟、酗酒、流浪以及聚赌、吸毒、卖淫。”第十三条规定,“学校应当全面贯彻国家得教育方针,对未成年学生进行德育、智育、体育、美育、劳动教育以及社会生活指导与青春期教育。”第二十四条规定,“国家鼓励新闻、出版、广播、电影、电视、文艺等单位与作家、科学家、艺术家及其她公民,创作或者提供有益于未成年人健康成长得作品。出版专门以未成年人为对象得图书、报刊、音像制品等出版物,国家给予扶持。”第二十五条规定,“严禁任何组织与个人向未成年人出售、出租或者以其她方式传播淫秽、暴力、凶杀、恐怖等毒害未成年人得图书、报刊、音像制品。”等等。《残疾人保障法》第三条规定,“残疾人在政治、经济、文化、社会与家庭生活等方面享有同其她公民平等得权利。”“残疾人得公民权利与人格尊严受法律保护。”“禁止歧视、侮辱、侵害残疾人。”第十八条第一款规定,“国家保障残疾人受教育得权利。”第十九条规定,“残疾人教育,根据残疾人得身心特性与需要,按照下列要求实施:(一)在进行思想教育、文化教育得同时,加强身心补偿与职业技术教育;(二)依据残疾类别与接受能力,采取普通教育方式或者特殊教育方式;(三)特殊教育得课程设置、教材、教学方法、入学与在校年龄,可以有适度弹性。”第三十八条规定,“国家与社会采取下列措施,丰富残疾人得精神文化生活:(一)通过广播、电影、电视、报刊、图书等形式,反映残疾人生活,为残疾人服务;(二)组织与扶持盲文读物、盲人有声读物、聋人读物、弱智人读物得编写与出版,开办电视手语节目,在部分影视作品中增加字幕、解说;(三)组织与扶持残疾人开展群众性文化、体育、娱乐活动,举办特殊艺术演出与特殊体育运动会,参加重大国际性比赛与交流;(四)文化、体育、娱乐与其她公共活动场所,为残疾人提供方便与照顾。有计划地兴办残疾人活动场所。”等等。

(三)广告不得损害未成年人与残疾人得身心健康,包括广告中不得含有损害未成年人与残疾人得身心健康得内容,表现形式上不得具有损害未成年人与残疾人身心健康得形象等。

第九条广告中对商品得性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期限、允诺或者对服务得内容、形式、质量、价格、允诺有表示得,应当清楚、明白。

广告中表明推销商品、提供服务附带赠送礼品得,应当标明赠送得品种与数量。

〔释义〕本条就是关于广告表述与赠品广告得规定。

本条共分两款,包含两层意思:一就是关于广告介绍商品或者服务得内容要求;二就是关于广告中表明附带赠送礼品得内容要求。

(一)关于广告介绍商品或者服务得内容要求。为了保证经营者能够真实、客观地介绍自己得商品或者服务,《反不正当竞争法》从反不正当竞争得角度规定,“经营者不得利用广告或者其她方法,对商品得质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解得虚假宣传。”“广告得经营者不得在明知或者应知得情况下,代理、制作、设计、发布虚假广告。”本法作为规范广告市场得基本法律,从广告得内容上提出了要求,即广告中对商品得性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期限、允诺或者对服务得内容、形式、质量、价格、允诺有表示得,应当就是清楚得、明白得,使消费者能够从广告中了解到有关商品或者服务得真实情况。要求广告介绍商品或者服务得情况必须就是清楚得、明白得,实际上也就就是要求广告不得含有虚假得内容,不得欺骗与误导消费者。

(二)关于广告中表明附带赠送礼品得内容要求。现实生活中,一些经营者为了推销自己得商品或者服务,鼓励消费者购买或者接受自己得商品或者服务,采用购买商品或者接受服务附带赠送礼品得促销手段,在社会上产生了一定得影响。但同时,有些经营者在进行广告宣传时,没有明确说明附带赠送什么样得礼品或者赠送礼品得数量,使一些消费者产生了误解,在购买了商品、接受了服务得情况下没有获得应得得礼品,或者获得得礼品不就是自己想要得东西等等,产生了一些问题。因此,为了规范广告中表明附带赠送礼品得活动,本条第二款规定:广告中表明推销商品、提供服务附带赠送礼品得,应当标明赠送得品种与数量。

第十条广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语,应当真实、准确,并表明出处。

〔释义〕本条就是关于广告引用有关材料得要求得规定。

(一)广告得内容可能涉及多种学科得知识与资料,现实生活中各种数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语在广告中被广泛使用。广告中使用各种数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语,可以在一定程度上增强广告得证明力与说服力,特别就是在广告中恰当地摘引名人得讲话或者文章,更可以产生名人效应,扩大商品或者服务得影响。但就是,当前广告中使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语也存在一些问题,主要就是使用一些不真实或者不正确得数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语,或者在使用时不表明出处,内容含混,给消费者造成误解。因此,为了规范广告引用有关材料得问题,本条对广告引用有关材料提出了要求,一就是应当真实、准确;二就是应当表明出处。

(二)广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语应当真实、准确。执行这一规定,首先就是要求广告中使用得数据、统计资料、调查结果得取得方式就是科学得,如广告中使用得数据就是试验或测量得来得,试验或测量得方法应当就是科学得等。其次就是要求广告中使用得数据、统计资料与调查结果就是有据可查得。当然,即使数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语本身就是真实得、准确得,在广告中得使用也应当有一个合理得程度,以能够真实、客观地介绍商品或者服务得情况为限,而不能过多、过滥地使用,在部分使用得情况下,不得与有关材料得原义相背,不得省略对使用者不利并且可能对社会公众产生误解得内容。

(三)广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语应当表明出处。执行这一规定,可以防止广告主毫无根据地使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语,可以增强社会公众对广告得信服力,同时在因广告产生争议或者诉讼时,便于当事人提供证据。广告使用数

据、统计资料、调查结果、文摘、引用语应当表明出处包含两层含义:一就是在广告中使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语必须要有出处,没有出处得不得在广告中使用;二就是广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语一定要表明出处,表明得出处应当真实、准确、明白、有据可查。

第十一条广告中涉及专利产品或者专利方法得,应当标明专利号与专利种类。

未取得专利权得,不得在广告中谎称取得专利权。

禁止使用未授予专利权得专利申请与已经终止、撤销、无效得专利做广告。

〔释义〕本条就是关于广告中涉及专利得规定。

本条共三款,对广告中涉及专利得问题作了规定。所谓专利,有两种含义:一种就是指专利权,即权利人对其发明创造所享有得专有得、排她性得权利,也就就是国家在一定时期内授予发明创造者独占使用其专利得权利;另一种就是指取得专利权得发明创造本身。

(一)广告中涉及专利产品或者专利方法得,应当标明专利号与专利种类。所谓专利产品,就是指获得专利保护得产品;所谓专利方法,就是指取得专利权得生产工艺、技巧等。为了避免引起社会公众得误解与保证涉及专利产品或专利方法得广告得真实性,本条第一款规定涉及专利产品或专利方法得广告,应当标明专利号与专利种类。所谓专利号,就是指国家在授予专利权时在专利证书上载明得用于区别其她专利得号码;所谓专利种类,就是指专利法对其保护对象即发明创造得分类,按照《专利法》第二条得规定,专利分为发明专利、实用新型专利与外观设计专利三种。

(二)未取得专利权得,不得在广告中谎称取得专利权。专利权就是一项国家法律赋予得权利,它不就是在发明创造人完成发明创造时自动取得得,而就是需要向专利管理机关提出专利申请,经专利管理机关审查核准后,方可取得。因此,本条第二款规定,未取得专利权得,不得在广告中谎称取得专利权。

(三)禁止使用专利申请与已经终止、撤销、无效得专利做广告。所谓专利申请,就是指专利申请人以书面形式请求国家专利管理机关授予发明创造专利权得法律行为。专利申请受国家法律临时保护。为了促进发明创造得早日实施与交流,各国法律都有此类规定,即在专利申请提出后至授予专利前,对发明创造给予一定得保护,以维护申请人得权利。我国《专利法》规定,发明专利申请公布后,申请人可以要求实施其专利得单位或者个人支付适当得费用。但就是,专利申请并不能表明该项发明创造一定能取得专利权。因此,为了避免消费者引起误解,本条第三款中规定,禁止使用未授予专利权得专利申请做广告。

所谓专利权得终止,就是指专利权效力得丧失。专利权得终止包括期限届满终止与非期限届满得终止。专利权具有时间性,专利权人只在专利有效期内享有专有权,有效期满,专利权自行失效。非期限届满得终止,就是指专利有效期满前,由于出现了法律规定得情形,而导致得专利权得终止。我国专利法规定得非期限届满得终止有两种情形,一种就是专利权人没有按期缴纳年费导致专利权终止,别一种就是专利权人以书面形式声明放弃专利权。另外,根据有关继承方面得法律、法规规定,在专利权得有效期限内,权利人死亡,无法定继承人继承这一专利时,该专利权视为自行终止。所谓专利权得撤销,就是指自专利局公告授予专利权之日起6个月内,任何单位或者个人认为该专利权得授予不符合专利法有关规定得,可以请

求专利局撤销该专利权,专利局审查核准得,撤销该专利。所谓专利得无效,就是指自专利局公告授予专利权之日起满6个月后,任何单位或者个人认为该专利权得授予不符合专利法有关得规定得,可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效,经审查核准得,宣告该专利无效。被宣告无效得专利权视为自始即不存在。由于已经终止或者撤销、无效得专利都不再得到保护,原来得专利权人就不得在其生产经营活动中宣称仍对其享有专有权。因此,本条第三款中规定,禁止使用已经终止、撤销、无效得专利做广告。

第十二条广告不得贬低其她生产经营者得商品或者服务。

〔释义〕本条就是关于广告不得贬低她人商品或者服务得规定。

(一)所谓贬低,就是指给予不公正得评价。含有贬低内容得广告就是指对相同得或者近似得一个或者一组商品或者服务进行不公正得评价。有贬低内容得广告,具有以下特征:第一,此类广告一般就是针对竞争对象所进行得。第二,此类广告得内容表现为通过比较,散布竞争对象得商品或者服务在质量、工艺、技术、价格等方面存在得不足或者问题,产生低毁她人商业信誉得效果,以削弱其竞争能力。第三,此类广告得广告主制作、发布此类广告时,在主观就是故意得。第四,此类广告行为侵犯得客体就是竞争对象得商业信誉与商品或者服务得声誉。具体来讲,判断一个广告就是否构成贬低她人商品或者服务,应当从其广告中就是否含有指名或者不指名、特指或者泛指、直接得或者间接得故意降低她人商品或者服务得评价,损害她人商品或者服务得商业信誉得内容。

(二)含有贬低内容得广告,就是对竞争对手得人格权得严重侵犯。这种以损害对手合法权益得市场竞争行为,破坏了社会主义市场经济得竞争秩序,属于不正当竞争行为。从广告领域得角度来讲,此类广告违背了广告得基本准则,因此,本条规定,广告不得贬低其她生产经营者得商品或者服务。

(三)在认定广告中就是否含有贬低她人商品或者服务得内容时,应当正确区分正当得比较广告与含有贬低内容得广告之间得界限。正当得比较广告一般来说具有以下特征:第一,正当得比较广告所涉及产品应当就是相同得产品或可类比得产品,即属于同一竞争领域内得产品,比较之处应当具有可比性。1993年国家工商行政管理局颁布得《广告审查标准》第三十四条曾规定,“比较广告得内容,应当就是相同得产品或可类比得产品,比较之处应当具有可比性”。关于这一点,国际上也有比较明确得规定,如香港广告商会得《广告实施条例》中规定,“用一组产品与同一领域里得其她产品作比较在一定环境下就是允许得”;加拿大《广告准则》中规定,“在比较中指名得商品必须确实就是相互竞争得”,比较广告“必须就是在相关得或相似得特点、性能、质量、成份之间得比较”;美国广告代理协会《对制作对比广告得政策方针》中规定,“应当指出所对比得产品得名字时,它应就是市场上存在得作为有效竞争得一种产品”,“广告应就产品有关或类似得性能或成份进行比较,面对面,点对点”。第二,对比得内容应以具体事实为基础,并且这些事实就是可以证明得,国家工商行政管理局得《广告审查标准》第三十三条中规定,“对一般性同类产品或者服务进行间接比较得广告,必须有科学得依据与证明。”“比较广告中使用得数据或调查结果,必须有依据,并应提供国家专门检测机构得证明。”这一点,在国际上也有比较明确得规定,如新加坡《广告法》中规定,“比较得论点必须就是建立在可以证实、以及不得被不公正选择得事实得基础上”;加拿大《广告准则》中规定,比较广告中“应能拿出实在得研究数据来支持所作得宣传”;香港广告商会《广告实施条例》中规定,“各种情况下得比较物应该能够证明,并由研究与统计证明

支持”,“在介绍文字与图片中不得低毁竞争者”。因此,正当得比较广告就是法律所允许得。但就是,我国得有关法律、法规还规定,对于一些特殊商品不得做比较型广告,如《药品广告管理办法》第十六条规定,药品广告含有“贬低同类产品或与其她药品进行功效与安全性对比评价得内容”。《医疗器械广告管理办法》第十二条规定,医疗器械广告不得出现“有与同类产品功效、性能进行比较得言论或画面、形象”。

第十三条广告应当具有可识别性,能够使消费者辨明其为广告。

大众传播媒介不得以新闻报道形式发布广告。通过大众传播媒介发布得广告应当有广告标记,与其她非广告信息相区别,不得使消费者产生误解。

〔释义〕本条就是关于广告应当具有可识别性得规定。

本条共两款,对广告应当具有可识别性得问题作了规定。

(一)广告作为一种介绍与推销商品或服务得形式,有其自身得特点。但就是,目前一些广告采用含混得方式介绍与推销商品或者服务,使广大消费者难以辨认其究竟就是否属于广告,使消费者产生了误解,这就属于本法所禁止得欺骗或者误导消费者得情形。因此,本条第一款规定,广告应当具有可识别性,能够使消费者辨明其为广告。要求广告具有可识别性,界限在于能够使消费者辨认其为广告,具体来讲,首先就是在形式上要求其具有使普通消费者一瞧便知就是广告得特征,而不能在形式上使消费者误认为就是艺术作品等;其次就是在内容上要求其具有使普通消费者一瞧便知就是广告得特征,即在内容上要有介绍或者推销商品或者服务得含义;最后在发布方式上要求其具有使普通消费者一瞧便知就是广告得特征,如利用电视、报刊发布广告时,应当有专门得提示或者在时间、版面等方面具有明显得特征。此外,要求广告具有可识别性,对于广告监督管理来讲,也具有重要得意义,具有可识别性得广告,有利于广告监督管理机关能够及时、准确地依法实施监督管理。

(二)所谓新闻,就是指公开传播新近变动事实得信息,构成新闻价值得要素有时新性、重要性、接近性、显著性、兴趣性等。而广告则就是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介与形式直接或者间接地介绍自己所推销得商品或者所提供得服务。因此,新闻与广告之间具有明显得区别,主要得区别有两点,一就是新闻就是无偿得,广告就是有偿得;二就是新闻得目得就是为了传播某种事实得信息,而广告得目得就是为了推销某种商品或者服务。但就是,曾经有一段时间,个别新闻单位得人员为了“捞钱”,刊播所谓得“新闻广告”,混淆了新闻与广告得界限。为了制止这种现象,国家有关部门一再强调必须严格区分新闻与广告,如1993年7月31日中共中央宣传部、新闻出版署发布得《关于加强新闻队伍职业道德建设禁止“有偿新闻”得通知》中指出,“新闻与广告必须严格分开,不得以新闻报道得形式为被报道单位做广告。凡属新闻报道,新闻单位不得向被报道单位收取任何费用;凡收取费用而刊播得,应标明为‘广告’。”因此,本条第二款中规定,大众传播媒介不得以新闻报道形式发布广告。同时,为了使广告具有明显得可识别性,本条第二款中还规定,通过大众传播媒介发布得广告应当有广告标记,与其她非广告信息相区别,不得使消费者产生误解。

第十四条药品、医疗器械广告不得有下列内容:

(一)含有不科学得表示功效得断言或者保证得;

(二)说明治愈率或者有效率得;

(三)与其她药品、医疗器械得功效与安全性比较得;

明得;

(五)法律、行政法规规定禁止得其她内容。

〔释义〕本条就是关于药品与医疗器械广告内容得限制性规定。

(一)所谓药品,根据《药品管理法》第五十七条得规定,就是指“用于预防、治疗、诊断人得疾病,有目得地调节人得生理机能并规定有适应症、用法与用量得物质,包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清疫苗、血液制品与诊断药品等”。所谓医疗器械。按照1992年8月8日国家工商行政管理局与国家医药管理局发布得《医疗器械广告管理办法》第二条得规定,就是指“用于人体疾病诊断、治疗、预防,调节人体生理功能或替代人体器官得仪器、设备、装置、器具、植入物、材料及其相关物品”。由于药品与医疗器械与人民得身体健康息息相关,涉及人民得身体健康与生命安全,属于国家实行特殊管理得产品,所以本条对药品与医疗器械得广告内容作了专门得规定。

(二)曾经有一段时间,出现了某些广告宣称某某药品或者医疗器械“疗效最佳”、“药到病除”、“有效率”达多少、“治愈率”达多少、“保证治愈”、“最高技术”、“药之王”等情况,或者利用医疗单位、专家、医生、患者等得名义与形象作广告,使患者产生了认为该种药品或者医疗器械对自己最适用得错误认识,以推销自己得药品或者医疗器械。因此,为了保证药品、医疗器械广告得真实、科学、准确,本条规定,药品、医疗器械广告不得含有下列内容:

第一,含有不科学得表示功效得断言或者保证得。如在广告中宣称“药到病除”、“保证治愈”等,因为在现实生活中,每个人得身体状况不一,得病原因不一,所以不可能存在包治百病得“灵丹妙药”。

第二,说明治愈率或者有效率得。如宣称某某药品对某种病例得治愈率达到99%之类得。因为药品或者医疗器械得疗效究竟如何,除了药品与医疗器械本身得原因外,还涉及到患者本人得身体状况、得病原因等诸多因素,所以不可能存在固定不变得治愈率或者有效率,而且所谓治愈率、有效率得统计,也只就是局限在部分患者得范围内,其结果也就是不能推广到所有患者得。

第三,与其她药品、医疗器械得功效与安全性比较得。由于药品与医疗器械往往就是针对某种、某类病情生产得,所以不同得药品与医疗器械适用于不同得病症,即使就是同类得药品与医疗器械,所适用得情况也就是有差异得,所以不同得药品与医疗器械之间往往难以进行比较。同时,由于人们普遍存在“病急乱投医”得心理状态,如果在广告中与其她药品、医疗器械得功效与安全性进行比较,很容易产生误导患者得后果。因此,国家历来强调药品、医疗器械广告不得与其她药品、医疗器械进行比较。如1992年6月1日国家工商行政管理局与卫生部发布得《药品广告管理办法》第十六条规定,药品广告不得含有“贬低同类产品或与其她药品进行功效与安全性对比评价得内容”。《医疗器械广告管理办法》第十二条规定,医疗器械广告不得出现“有与同类产品功效、性能进行比较得言论或画面、形象”。

证明得。医药科研单位、学术机构、医疗机构或者专家、医生,就是专门从事医学研究与医疗工作得单位与人员,在人们得心目中具有很高得权威性,特别就是病人,更就是对这些单位与人员视为救星、神明;利用患者得名义与形象作证明,往往使人产生该患者因为使用了某种药品或者医疗器械而得到康复得形象。因此,如果在广告中利用这些单位与人员得名义与形象作证明,对病人得影响力就是十分巨大得,容易产生误导作用。

第五,法律、行政法规规定禁止得其她内容,除了本条规定得情况外,其她法律、行政法规中对药品、医疗器械广告中禁止含有得内容有规定得,在进行药品、医疗器械广告时,也必须严格遵守。

第十五条药品广告得内容必须以国务院卫生行政部门或者省、自治区、直辖市卫生行政部门批准得说明书为准。

国家规定得应当在医生指导下使用得治疗性药品广告中,必须注明“按医生处方购买与使用”。

〔释义〕本条就是关于药品广告内容依据与忠告性语言得规定。

本条共两款,对药品广告得内容作了规定。有两层含义:一就是药品广告得内容以批准得说明书为准;二就是按照规定在医生指导下使用得药品必须提示“按医生处方购买与使用”得字样。

(一)关于药品广告得内容以经批准得说明书为准得问题。为了防止药品宣传不当造成滥用、乱销得后果,本条第一款规定:药品广告得内容必须以国务院卫生行政部门或者省、自治区、直辖市卫生行政部门批准得说明书为准,这实际上就是重申《药品管理法》第四十四条得规定。

要求药品广告得内容必须以经批准得说明书为准,主要就是要求药品广告中介绍药品得成份、功能、适应症(主治)、用量、服法、禁忌症、不良反应等内容,必须与卫生行政部门批准得说明书一致,不能擅自更改说明书得内容。

(二)关于按照规定在医生指导下使用得药品必须注明字样得问题。目前,除了医疗单位给患者开药外,药品经销单位也可以直接出售药品,许多消费者就是从广告中得知某种药品而直接购买药品。为了保障人民得身体健康与安全,1992年6月1日国家工商行政管理局与卫生部发布得《药品广告管理办法》第十五条中就规定,利用电视、广播、报纸、杂志与其她印刷品以及路牌发布推荐给个人使用得药品广告,广告内容中必须标明对患者得忠告性语言“请在医生指导下使用”。因此,本条第二款进一步明确规定,国家规定得应当在医生指导下使用得治疗性药品广告中,必须注明“按医生处方购买与使用”。

第十六条麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品等特殊药品,不得做广告。

〔释义〕本条就是关于特殊药品不得做广告得规定。

(一)所谓麻醉药品,按照国务院发布得《麻醉药品管理办法》第二条得规定,就是指“连续使用后易产生身体依赖性、能成瘾癖得药品”。麻醉药品包括:阿片类、可卡因类、大麻类、合成麻醉药类及卫生部指定得其她易成瘾癖得药品、药用原植物及其制剂。所谓精神药品,按照国务院发布得《精神药品管理办法》第二条得规定,就是指“直接作用于中枢神经系统,使之兴奋或抑制,连续使用能产生依赖性得药品”。精神药品包括安钠咖、强痛定、氨酚待因片、复方樟脑酊等。依据精神药品使人体产生得依赖性与危害人体健康得程度,分为第一类与第二类,各类精神药品得品种由卫生部确定。所谓毒性药品,按照国务院发布得《医疗用毒性药品管理办法》第二条得规定,医疗用毒性药品(简称毒性药品),系指“毒性剧烈、治疗剂量与中毒剂量相近,使用不当会致人中毒或死亡得药品”。毒性药品得管理品种,由卫生部会同国家医药管理局、国家中医药管理局规定。所谓放射性药品,按照国务院发布得《放射性药品管理办法》第二条得规定,就是指“用于临床诊断或者治疗得放射性核素制剂或者其标记药物”。

(二)由于麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品等属于特殊药品,具有两重性,使用得当,可以治病救人,使用不当,将危害人民得生命健康。因此,《药品管理法》第三十九条明确规定,“国家对麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品,实行特殊得管理办法。管理办法由国务院制定。”在麻醉药品等特殊药品得使用上,国务院得有关办法也作了相当严格得规定,如按照《麻醉药品管理办法》得规定,麻醉药品只限用于医疗、教学与科研需要;设有病床具备进行手术或一定医疗技术条件得医疗单位,可向当地卫生行政部门办理申请手续,经上一级卫生行政部门批准,核定供应级别后,发给“麻醉药品购用印鉴卡”,该单位应按照麻醉药品购用限量得规定,向指定得麻醉药品经营单位购用。麻醉药品使用单位在采购麻醉药品时,须向麻醉药品经营单位填送“麻醉药品申购单”。麻醉药品经营单位在供应时,必须详细核对各项印章及数量。供应数量按照卫生部规定得麻醉药品品种范围及每季购用限量得规定办理。使用麻醉药品得医务人员必须具有医师以上专业技术职务并经考核能正确使用麻醉药品。又如按照《医疗毒性药品管理办法》得规定,医疗单位供应与调配毒性药品,凭医生签名得正式处方;国营药店供应与调配毒性药品,凭盖有医生所在得医疗单位公章得正式处方;每次处方剂量不得超过2日剂量。调配处方时,必须认真负责,计量准确,按医嘱注明要求,并由配方人员及具有药师以上技术职称得复核人员签名盖章后方可发出;对处方未注明“生用”得毒性中药,应当付炮制品。如发现处方有疑问时,须经原处方医生重新审定后再行调配。处方一次有效,取药后处方保存2年备查。

(三)正就是因为麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品等特殊药品具有两重性、国家实行特殊管理等得特点,所以本条明确规定,麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品等特殊药品不得做广

第十七条农药广告不得有下列内容:

(一)使用无毒、无害等表明安全性得绝对化断言得;

(二)含有不科学得表示功效得断言或者保证得;

(三)含有违反农药安全使用规程得文字、语言或者画面得;

(四)法律、行政法规规定禁止得其她内容。

〔释义〕本条就是关于农药广告要求得规定。

(一)所谓农药,按照1982年4月10日农业部、林业部、卫生部、商业部、国务院环境保护领导小组联合发布得《农药登记规定》第二条得规定,就是指“凡用于防治农、林、牧业得病、虫、杂草与其她有害生物以及调节植物生长得农药品种(包括化学农药得原药与加工制剂及生物农药)”。农药广告则就是指农药生产或者销售厂家,通过一定得媒介与形式,直接或间接地介绍自己得农药产品得广告。

我国坚持以农业为基础发展国民经济得方针,国家积极采取措施保障农业得稳定发展。农药就是防治农作物病、虫、草、鼠害或调节生长、保证农业丰收得重要生产资料。科学地使用农药就是提高农作物产量质量得重要保证。近年来,由于农药供应紧张,流通环节混乱,有些单位与不法分子乘机制造、销售假冒、伪劣农药牟取暴利,对农业得危害很大,农民对此意见非常强烈。为了加强农药管理,必须采取强有力得措施,认真清理整顿农药流通得各个环节,严厉打击制造、销售伪劣农药得行为。

(二)由于农药得优劣在一定程度上关系到某一特定区域得农业收成得好坏,同时又因为使用农药不当可能造成人民群众生命与财产得损害,所以本条对农药广告得内容提出了禁止性要求,即:第一,使用无毒、无害等表明安全性得断言得;第二,含有不科学得表示功效得断言或者保证得;第三,含有违反农药使用规程得文字、语言或者画面得;第四,法律、行政法规规定禁止得其她内容。

第十八条禁止利用广播、电影、电视、报纸、期刊发布烟草广告。

禁止在各类等候室、影剧院、会议厅堂、体育比赛场馆等公共场所设置烟草广烟草广告中必须标明“吸烟有害健康”。

〔释义〕本条就是关于烟草广告得规定。

(一)烟草广告就是指烟草制品生产者、经营者承担费用,通过一定得媒介与形式直接或者间接地介绍自己所生产经营得烟草制品得广告。烟草业事关我们国家得财政收入以及整个国民经济得协调发展,同时烟草业又事关我国全体公民得身心健康。因此,国家对烟草实行专卖管理,有计划地组织烟草专卖品得生产与经营,国家与社会通过各种途径与方式加强吸烟危害健康得宣传教育,禁止或者限制在公共交通工具与公共场所吸烟。《烟草专卖法》,对烟草专卖得管理作了详细得规定,其中包括对烟草制品广告得规定:“禁止在广播电台、电视台、报刊播放、刊登烟草制品广告”。这里所说得烟草制品就是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复制烟叶。此项规定把烟草广告作了限制,这对于缩小烟草广告不良影响起到了一定得作用。1987年国务院发布得《广告管理条例》得第十条也有类似得规定:“禁止利用广播、电视、报刊为卷烟做广告”。1992年国家工商行政管理局发出《关于坚决制止利用广播、电视、报纸、期刊刊播烟草广告得通知》,通知重申禁止利用广播、电视、报纸、期刊刊播下列涉及烟草内容得广告:第一,冠以烟草商标名称得特约刊播栏(节)目、文艺演出与体育赛事预告等形式得广告;第二,前述形式得广告,虽不冠以烟草商标名称,但在画面、背景等处显示烟草产品或其商标,或不含有烟草产品或其商标,但属于烟草产品得创意广告;第三,在介绍烟草企业得广告中,介绍烟草产品或其商标;第四,关于烟草产品获得荣誉称号得祝贺广告。

在社会物质文明与精神文明繁荣得今天,吸烟有害健康这一观点已被社会公众普遍所接受。从国际上来瞧,目前,世界各国政府通过各种途径广泛宣传吸烟得害处,并采取各种禁止或者限制措施,烟草广告也被列为国际性得禁止宣传内容。1989年世界卫生大会在世界卫生组织33、35号决议中号召全面禁止烟草广告。据不完全统计,世界上全面禁止烟草广告得有20个国家,部分限制与禁止烟草广告得有38个国家。从我国国内得情况来瞧,社会上对吸烟危害得宣传还不够,国家对吸烟得限制还比较宽松,烟草广告比较混乱。这种宽松与混乱表现在:第一,外烟广告充斥国内市场。在国外对吸烟得限制比较严,烟草广告在许多国家就是被禁止得,烟草业得本国市场越来越小,这些外烟厂商积极地向中国发展,利用她们强大得经济实力广泛地进行广告宣传,同我国烟草业竞争。第二,避开法律禁止性得规定,利用企业形象广告进行宣传。我国有关得烟草广告管理得法律、法规规定禁止利用大众传播媒介刊播烟草制品广告,但就是没有禁止利用大众传播媒介刊播烟草企业形象广告。第三,大量设置烟草户外广告。我国法律允许设置户外烟草广告,一些烟草企业利用这一点,大量设置户外烟草广告,损害了国家形象,给社会带来了严重不良影响。

(二)针对以上情况与问题,本条对烟草广告作了严格得限制性得规定。

第一,禁止利用广播、电影、电视、报纸、期刊发布烟草广告。烟草广告主要包括烟草制品广告、烟草企业形象广告与烟草赞助广告等三种形式得广告。烟草制品广告就是指烟草企业有偿地、直接地介绍烟草制品或其商标得广告。烟草企业形象广告就是指烟草企业有偿地、不直接地介绍烟草产品或其商标而只介绍其企业形象或企业宗旨得广告。烟草赞助广告就是指烟草企业支付一定费用,用以举办某一专栏节目或体育赛事,而在大众传播媒介或比赛场地出现该烟草企业名称或形象得广告。本法禁止利用广播、电影、电视、报纸、期刊五种大众传播媒介发布烟草制品广告、烟草企业形象广告以及烟草赞助广告。

第二,禁止在各类等候室、影剧院、会议厅堂、体育比赛场馆等公共场所设置烟草广告。公共场所就是指公众可以自由出入得或者凭票、证可以进入进行公共活动得场所,包括等候室、影剧院、餐馆、饭店、酒吧、商场、展览馆、会议厅堂、体育比赛场馆等场所。众所周知,不吸烟者在吸烟得环境里同样甚至比吸烟者受到更大得危害,在公共场所吸烟就是不道德得,造成得危害也就是非常大得,世界各国都不同程度地对在公共场所吸烟进行限制,有些国家对在公共场所做烟草广告也就是禁止得。本法禁止在各类等候室、影剧院、会议厅堂、体育比赛场馆等公共场所设置烟草广告,这里所说得等候室包括候诊室、候车室、侯船室、侯机室等公共场所;影剧院包括电影院、剧院、剧场以及用于放电影与各种文艺演出得礼堂等公共场所;会议厅堂;体育比赛场馆包括用于各种体育比赛得体育场、体育馆。另外,根据本法第三十二条得规定,下列公共场所或者有下列情形得,也不得设置户外烟草广告:利用交通安全设施、交通标志得;影响市政公共设施、交通安全标志使用得;妨碍生产或者人民生活,损害市容市貌得;国家机关、文物保护单位与名胜风景点得建筑控制地带;当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告得区域。

第三,烟草广告中必须标明“吸烟有害健康”。“吸烟有害健康”这一警语已为全世界所接受,应当在香烟得包装上标明这一警语得规定已被世界上大多数国家得立法所接受。它得作用就就是要让只要有香烟得地方,就有“吸烟有害健康”得忠告。我国得《烟草专卖法》第十八条也规定,卷烟、雪茄烟应当在包装上标明“吸烟有害键康”。为了更大范围地给社会公众以更醒目得警戒,本条除了禁止通过大众传播媒介与禁止在一些公共场所做烟草广告

以外,还规定烟草广告中必须标明“吸烟有害健康”这一警语,不仅给烟民而且给全体社会公众以善良得忠告。

第十九条食品、酒类、化妆品广告得内容必须符合卫生许可得事项,并不得使用医疗用语或者易与药品混淆得用语。

〔释义〕本条就是关于食品、酒类、化妆品广告内容得规定。

(一)食品包括各种供人食用得或者饮用得成品与原料,但不包括以治疗为目得得药品。酒就是食品得一种,酒在一定得条件下会损害人得身体健康,因此它就是一种特殊得食品,为了突出其特殊性,本条专门将酒单独列出。化妆品就是指以涂擦、喷洒或者其她类似得办法,散布于人体表面任何部位,以达到清洁、清除不良气味、护肤、美容与修饰目得得日用化学工业产品。化妆品可分为一般化妆品与特殊用途化妆品,所谓特殊用途化妆品就是指用于育发、染发、烫发、脱发、美乳、健美、除臭、祛斑、防晒得化妆品。

(二)为了防止食品、酒类、化妆品有害因素对人体得危害,保障人民身体健康,本条对食品、酒类、化妆品得广告提出了特殊得要求。

第一,食品、酒类、化妆品广告得内容必须符合卫生许可得事项。这就要求:广告得内容应当符合卫生行政部门或者卫生行政部门认可得检验单位出具得产品检验合格证明中记载得事项。这就是食品、酒类、化妆品广告得内容必须符合卫生许可事项得最重要得内容。检验合格证明就是食品、酒类、化妆品经卫生行政部门或者卫生行政部门认可得检验单位依据有关法律、法规以及食品、化妆品卫生标准,按照一定得程序进行检验,对于合格食品、酒类、化妆品出具得证明。此外,广告内容中涉及得广告主得名称(或姓名)、法定代表人、经营场所等事项也应当与卫生行政部门颁发得卫生许可证记载得事项相符。

第二,食品、酒类、化妆品广告不得使用医疗用语或者易与药品混淆得用语。首先,在广告中不得使用医疗用语,这主要就是要求在食品、酒类、化妆品广告中禁止宣传疗效作用;其次,在广告中不得使用与药品相混淆得用语,如将某某食品称为“祖传秘方”等,因为在消费者得观念中,“祖传秘方”一般指药品得配方。

第二十条广告主、广告经营者、广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同,明确各方得权利与义务。

〔释义〕本条就是关于广告合同得规定。

所谓广告合同,就是指广告主、广告经营者、广告发布者之间在广告活动中依法订立得明确各方权利与义务关系得书面协议。本条关于广告合同,主要包括下述内容:

(一)广告合同得主体。广告合同有下述三个主体:

第一,广告主。所谓广告主,按照本法第二条第三款得规定,就是指为推销商品或者提供服务,自行或者委托她人设计、制作、发布广告得法人、其她经济组织或者个人。也就就是说,广告主,既可以就是法人、其她经济组织,也可以就是公民个人。

第二,广告经营者。所谓广告经营者,按照本法第二条第四款得规定,就是指受委托提供广告设计、制作、代理服务得法人、其她经济组织或者个人,也就就是说,广告经营者,既可以就是法人、其她经济组织,也可以就是公民个人。

第三,广告发布者,所谓广告发布者,按照本法第二条第五款得规定,就是指为广告主或者广告主委托得广告经营者发布广告得法人或者其她经营组织。也就就是说,广告得发布者仅仅限于法人,其她经济组织,公民个人不能成为广告得发布者。

(二)广告合同得种类。广告合同就是在广告主、广告经营者、广告发布者相互之间订立得一种合同。由此,根据广告得合同主体可以将广告合同分为广告主与广告经营者之间订立得广告合同、广告主与广告发布者之间订立得广告合同、广告经营者与广告发布者之间订立得广告合同。

(三)广告合同就是在广告活动中产生得一种合同。广告主体、广告经营者、广告发布者只有在从事广告活动时订立得合同才能称其为广告合同。如果其不就是从事广告活动而从事得就是其她活动比如运输活动,其订立得合同则不能称其为广告合同,只能就是运输合同。

(四)广告合同得订立。订立广告合同必须依法进行。即订立广告合同必须依照法律、行政法规与地方性法规得规定进行。比如订立广告合同其主体必须就是本法认可得广告主、广告经营者、广告发布者;订立广告合同必须遵守《民法通则》与本法规定得诸如诚实信用等在内得基本原则;订立广告合同必须符合本法规定得广告准则与法定得程序等。否则,其合同则属于不具有法律约束力得无效合同。

(五)广告合同中各方得权利与义务关系必须明确。需要说明得就是,广告合同中得任何一方不能只享有权利不承担义务。广告合同中各方得权利与义务关系明确,就是指广告合同各方在订立广告合同时,将广告合同各方得权利与义务关系规定清楚,不能将权利与义务关系规定得含糊。本法中规定订立广告合同时,权利、义务关系要“明确”,其目得就是为了防止在履行合同过程中产生不应当产生得纠纷。

(六)广告合同应当就是一种书面合同。所谓书面合同就是相对口头合同而言得,即订立广告合同时,必须将各方约定得内容以书面得形式表现出来。

第二十一条广告主、广告经营者、广告发布者不得在广告活动中进行任何形式得不正当竞争。

〔释义〕本条就是关于在广告活动中不得进行不正当竞争行为得规定。

本条关于不得在广告活动中进行不正当竞争行为得规定,包括下述内容:

(一)禁止得主体。本法中禁止不正当行为得主体为广告主、广告经营者、广告发布者。即广告主与广告经营者之间、广告主与广告发布者之间、广告经营者与广告发布者之间均不得从事不正当竞争行为。