法律顾问实务知识辅导：协定的履行.doc

法律顾问实务知识辅导:合同的履行
(一)实际履行规则
实际履行规则要求,合同依法成立后,当事人双方应当严格按照合同的标的来完成各自承担的合同义务，不能用其他标的来代替履行;一方违约时,也不能以向对方支付违约金、赔偿损失来代替，对方要求继续履行，只要继续履行具有可能性,应继续履行。

(二)提前履行规则
提前履行，是指债务人在合同约定的债务履行期限届满之前履行债务的行为。

债权人具有提前履行拒绝权。

如果提前履行不影响债权人的利益,债权人应当接受债务人的提前履行。

（三)部分履行
部分履行是指债务人分次部分地完成其本应一次全部完成的合同义务的情况。

债权人有部分履行的拒绝权。

如果债务人有足够的证据表明部分履行并不损害债权人的权益，则可以部分履行其合同债务,债权人应该接受履行,而且部分履行也不被视为不适当履行。

（四）当事人一方发生变更时的履行规则
（1）债权人分立、合并或者变更住所，没有通知债务人，致使履行债务发生困难的,债务人可中止履行或者将标的物提存。

(２)合同生效后,当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人负责人、承办人的变动而不履行合同义务。

二、合同内容约定不明确时的履行规则
(一)补充协议
补充协议的基本目的在于探求当事人的真实意思，所以当事人的自主决定被认为是最恰当的补充手段。

但如果对合同履行的争执涉及当事人利益的重新分配时，双方协议补充有时会以失败告终。

(二）按照合同有关条款或者交易习惯确定
(三）依据法律的补缺性规定确定
1.标的质量
我国《合同法》规定,质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

2．合同标的价格或酬金
依据我国《合同法》的规定,即使在合同中缺乏此项条款,合同仍然成立,其价格或者酬金依据以下规则确立:价款或者报酬不明确的,按照合同订立时履行地的市场价格履行。

依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。

3．关于合同的履行地点
我国《合同法》规定，履行地点不明确，给付货币的,在接受货币一方所在地履行；交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。

4.合同履行的时间
我国《合同法》本着公平原则,规定如果当事人在合同中约定了交货日期,则卖方应按约定时间交货；如果没有约定交货时间,卖方可以随时履行合同,买方也可以随时要求卖方履行,但都应当给予对方必要的准备时间。

５.合同履行的方式
《合同法》规定，如果合同履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。

6.合同履行的费用
《合同法》规定,如果合同履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

三、代为履行和代为受领的规则
(一）代为履行
代为履行是指在一定条件下第三人可以代债务人向债权人履行债务的制度。

代为履行的适用应当具备一定的条件，其主要包括:
(1）据合同性质，应当可以由第三人代为履行。

（2）债权人与债务人之间有由第三人代替债务人向债权人履行债务的约定。

（3)代为履行的第三人必须有为债务人清偿的意思。

代为履行会产生如下法律效力:
（1）第三人根据合同的规定，全面地、适当地履行合同义务,债务人对债权人合同债务履行完毕,合同的效力自然终止。

（2)第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。

第三人代替履行成为履行主体，并不表示第三人因此成为合同的一方当事人。

(3)如果第三人有条件为债务人履行债务,则债务履行完毕，
条件开始生效,第三人根据条件的规定成为债务人新的债权人,可以根据其代债务人向原债权人履行债务的行为,请求债务人承诺的对待给付。

（二)代为受领
代为受领是指合同双方当事人约定债务人可以向合同以外的第三人履行合同债务从而消灭债权人和债务人之间权利和义务的合同履行制度。

代为受领应当具备一定的条件，其主要包括：
（1）债务人和债务人之间的合同债务合法有效,这是产生第三人代为受领权的基础。

（2）合同债权人和债务人约定债务人履行债务的受领方为第三人。

法律＆nbsp；教育&ｎbsp; 网 
（3）债权人与第三人之间存在由第三人代替债权人受领债务人履行的约定。

代为受领会产生如下法律效力:
(1）如果合同债务人适当地、全面地向第三人履行了合同债务，则债权人与债务人之间的债务清结完毕。

(２)如果合同债务人对第三人的履行出现不履行或不适当履行的情形，债务人应当向债权人承担违约责任。

反之,如果第三人无正当理由拒绝受领债务人的履行时,仍然由合同债权人承担不利后果。

(3)基于第三人与合同债权人之间的关系约定,代为受领可以实现第三人与合同债权人之间债权债务的清结,从而实现合同法设计此制度的初衷,即效率原则的实现。

法律顾问实务知识辅导：合同的起草
一、合同起草概述
起草合同,就是把合同各方在合同谈判中关于各方权利义务的一致意见用合同的形式确定下来。

二、合同一般条款的起草
(一)当事人的名称或者姓名和住所条款的起草
当事人如果是法人,一般用名称,当事人如果是自然人,一般用姓名。

企业法律顾问在起草这一条款时，应该注意当事人的名称或者姓名一定要写全称，而不要写简称,企业法人的名称应该与营业执照一致,个人姓名应该与身份证一致,不要写绰号,一般也不要写笔名。

关于当事人的住所,《民法通则》规定，法人以其主要办事机构所在地为住所,公民以其户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。

企业法律顾问在起草合同时,对于企业当事人的住所应该与其营业执照的规定一致,对于自然人当事人的住所应该与其身份证或者户口上的规定一致,如果经常居住地与身份证或者户口本上的规定不一致,可以经常居住地为住所。

（二)标的条款的起草
合同的标的既可以是某种实物或者货币,也可以是某项工程或者劳务，还可以是智力成果。

合同的标的决定或者影响合同的性质和类别，体现着当事人订立合同的目的和要求。

（三）数量条款的起草
数量是衡量标的的标志和尺度,也就是以数字和计量单位来衡量标的德尺度。

数量是标的的具体化，决定着当事人权利、义务的大小。

（1)在数量条款中要明确计量单位和计量方法,而且必须按照国家统一规定的度量衡和法定单位进行计量,统一计量方法。

(2)合同中标的的数量一定要明确具体,切忌模糊不清。

(３)必要的时候,标的的重量需要注明毛重和净重;要明确规定标的数量的正负尾差、合理磅差、自然减量、超欠幅度等。

(四)质量条款的起草
(1）根据合同标的的性质选择适当的表示质量的方法。

（２)依法明确质量标准。

（3）明确规定质量验收的内容。

(４)明确规定对标的质量提出异议的期限和方式。

(５)必要时明确规定供方对标的质量负责的条件、范围和方式。

(五）价款或者报酬条款的起草
(１）价款报酬条款应公平合理,符合国家有关价格管理规定。

(２)明确规定单价和价格总额以及由于履行合同所产生的其他费用(包括包装费、折旧费、包装物的回收费、保管费、押运费等）由谁承担。

（3)明确规定价格的计算方法、货币种类、支付的时间和方式,必要时注明开户银行和账号等。

(4)在国际货物买卖合同中,应注意正确使用价格条件,采取合理的支付方式,并应注意价格术语和其他条款的一致性。

(六)履行期限、地点和方式条款的起草
(七）违约责任条款的起草
（1)所有的合同都应该规定违约责任条款,虽然并不是说没有违约责任条款的合同就无效，但是,没有违约责任条款容易纵容合同当事人违约，而且一旦发生违约或者纠纷时也不好补救和处理。

(2)只要有义务,就要规定相应的违约责任,有一条义务,就可能有一项违约,就要规定一条违约责任。

(3)违约责任应该和义务相适应。

法律&nｂsp;＆nbsｐ;教育网
(４)法律法规规定了违约责任的,应该按照规定执行；没有规定的,双方当事人可以协商约定承担违约责任的方式和比例。

(八）解决争议的方法条款
合同争议解决的方式,一般有四个途径:协商、调解、仲裁、诉讼。

三、合同其他条款的起草
一是根据《合同法》分则规定需要具备的条款。

二是根据合同性质要求具备的合同条款。

三是一方当事人要求必须规定的条款。