国家司法考试卷四(刑事诉讼法)模拟试卷11(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（刑事诉讼法）模拟试卷11 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题 2. 论述题 5. 名词解释 6. 简答题
分析题
李某因抢劫罪于2001年被A市基层人民法院判处有期徒刑15年，判决生效后，李某被送交市监狱服刑。在服刑期间，李某表现良好，监狱遂于2003年自行决定对其减刑2年。2004年李某越狱逃跑，流窜到B市，并在实施盗窃犯罪时被B市公安机关抓获。随后李某被B市公安机关送交A市监狱，A市监狱对李某所犯新罪进行侦查后，由检察院向A市人民法院提起公诉。问：
1． 监狱决定对李某减刑的做法是否正确?为什么?
正确答案：监狱决定对李某减刑的做法是错误的。《最高法刑诉解释》第362条(三)项规定：“对于被判处有期徒刑(包括减为有期徒刑)的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地执行机关提出的减刑、假释建议书裁定。中级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起一个月内依法裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长一个月。”据此，本案中A市监狱对于减刑只有建议权，A市中级人民法院有减刑决定权。 涉及知识点：执行
2． 本案对李某所犯新罪的处理是否正确?为什么?
正确答案：本案对李某所犯新罪的处理程序不正确。《最高法刑诉解释》第14条规定：“……正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪，如果是在犯罪地捕获并发现的，由犯罪地的人民法院管辖；如果是被缉捕押解回监狱后发现的，由罪犯服刑地的人民法院管辖。”据此，本案中，李某所犯的新罪，应当由B市人民法院管辖，相应的侦查机关是B市公安机关，因此B市公安机关不应将李某送交A市监狱。A市监狱对李某所犯新罪无权侦查，A市人民法院也无权进行审判。
涉及知识点：执行
论述题
3． 试述我国刑事辩护人的诉讼地位。
正确答案：辩护人的诉讼地位可以概括为：辩护人是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。辩护人的这一诉讼地位包括两个不可分割的方面。一方面，辩护人在刑事诉讼中维护的是犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，而非非法权益。因此辩护人只能依据法律和事实为犯罪嫌疑人、被告人辩护，而不能为其当事人谋求非法利益，更不能帮助、教唆、引诱犯罪嫌疑人、被告人、证人作伪证或者进行其他妨害司法的行为。另一方面，辩护人在刑事诉讼中的唯一职能就是辩护，虽然司法机关也具有维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的职责，但是只是在履行
其他诉讼职能的过程中，兼顾犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，只有辩护人才是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。辩护人的诉讼地位有以下特点：第一、辩护人不是基于法律的直接规定而参加刑事诉讼，而是基于委托或者指定而参加的；第二、辩护人是专门维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼参与人；第三、辩护人是独立的诉讼参与人，其辩护除了受事实和法律的约束外，不受他人意志的干涉，具体表现为：(1)就辩护人与公诉人的关系来看，辩护人不受公诉人意见的支配，更不能成为“第二公诉人”，去检举、揭发犯罪嫌疑人、被告人已经实施的犯罪行为，即使这种行为并没有被司法机关所掌握。现代刑事诉讼结构的基本要求是控、辩职能平等，辩护人的诉讼地位与公诉人的诉讼地位是相对应的，辩护律师与出庭支持公诉的检察人员只有诉讼角色的不同，而没有诉讼地位上的高低贵贱之分。(2)就辩护人和审判人员的关系来看，辩护人不受审判人员的干涉。在刑事审判过程中，审判人员应当尊重和保障辩护人的诉讼权利，采纳辩护人正确的辩护意见，而不能任意限制、干涉或指责辩护人的辩护，更不能控制辩护人发表辩护意见的内容。(3)就辩护人与犯罪嫌疑人、被告人的关系来看，辩护人不受犯罪嫌疑人、被告人意志的束缚。虽然辩护人是接受犯罪嫌疑人、被告人的委托，在诉讼中具有为犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助的鲜明立场，并为此享有一些当事人并不享有的诉讼权利，但是辩护人发表辩护意见主要是依据自己对案件事实的把握及对法律的理解，而不是犯罪嫌疑人、被告人意志的“代言人”。 涉及知识点：辩护与代理
4． 论述我国辩护律师的诉讼权利。
正确答案：辩护律师在进行辩护活动，履行辩护职责过程中，具有以下权利：(1)独立进行辩护权。根据刑事诉讼法及律师法的有关规定，辩护律师依法履行辩护职责，其人身权利和诉讼权利不受侵犯。辩护律师可以根据事实和法律，独立地为犯罪嫌疑人、被告人辩护，不受犯罪嫌疑人、被告人以及公安司法机关意志的约束，也不受其他单位或者个人非法干涉。(2)会见、通信权。是指辩护人有权与在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。既指不被技术手段监听，又指不被侦查人员和其他在场人员监听。危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。(3)阅卷权。是指辩护人查阅、摘抄、复制刑事诉讼案件诉讼书面材料的权利。辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。(4)调查权。是指辩护人在刑事诉讼过程中，可以向有关单位或者个人调查收集证据。辩护律师经证人或者其他有关单位和个人的同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院调查收集证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属提供的证人的同意，可以向他们收集与本案有关的材料。(5)提出意见权。是指辩护人在审查起诉阶段，可以向检察机关提出犯罪嫌疑人无罪、罪轻或者具备减轻、免除处罚的情节的意见。(6)出庭辩护权。是指辩护人有权出席人民法院的法庭审理，参加法庭调查和法庭辩论，针对公诉机关或者自诉人对被告人的刑事指控，在证据上、事实上、法律上进行反驳，并且提出有利于被告人的证据上、法律上、事实上的意见和材料。(7)准上诉权。是指辩护人在征得被告人同意后有权提出上诉。该上诉权是以被告人的同意为前提，是不完整的上诉权，所以称之为准上诉
权。(8)拒绝辩护权。是指在出现法律规定的事由，导致辩护人无法继续合法履行辩护职责时，辩护人可以拒绝辩护。(9)要求解除、变更强制措施权。辩护人可以向公安司法机关提出请求，要求解除或者变更对犯罪嫌疑人、被告人所采取的强制措施。(10)控告权。是指辩护人对于侵犯自己人身权利及诉讼权利的行为，有权向有关部门提出控专，请求停止侵犯、恢复权利的一种权利。 涉及知识点：辩护与代理
5． 论我国刑事证据制度的立法完善。 (中国人民大学2000年法学硕士研究生入学考试试题)
正确答案：刑事证据制度是指法律规定的关于证据种类、证明对象、证明标准、证明责任以及如何收集证据、如何审查判断证据、如何运用证据认定案情的规则体系。我国目前的刑事证据制度上存在诸多的不足之处，有待于进一步完善，主要为：(1)亟待制定单独的刑事证据法。我国目前关于刑事证据的法律规定，散见于刑事诉讼法条之中，不但没有形成比较完整的体系，而且许多国家通行的证据制度、证据规则等都没有规定。因此，应当借鉴法治发达国家的经验，制定我国的刑事证据法。(2)应确立证据开示制度。证据开示，是指控辩双方在庭审前按照一定的程序和方式相互获取有关案件信息的一种活动。在实行控、辩对抗诉讼中，证据开示可以防止审判中出现以“证据突袭”等方式削弱对方进攻和防御的能力，这不但可以提高诉讼效率，而且可以解决我国长期存在的律师“阅卷难”等问题，从而更好地保障被告人的合法权益。(3)确立传闻证据规则，进一步完善证人作证的有关问题。我国刑事诉讼法虽然规定证人应当出庭作证，但没有规定不出庭作证应当承担的法律责任，同时又规定在法庭上可以宣读证人证言，这就使得实践中证人出庭作证的比率非常低，直接影响到控辩式庭审方式的审判效果。因此应确立传闻证据规则，强制证人出庭作证，明确证人作证原则的例外，并且应规定证人宣誓制度、证人补偿制度、对证人及其近亲属的保护制度等。(4)确立沉默权制度。沉默权是指犯罪嫌疑人面对司法人员的讯问，所享有的不被迫自证其罪而保持沉默的权利。为从根本上消除非法取证行为，有必要赋予犯罪嫌疑人、被告人不自证其罪的权利。一(5)关于证明标准的问题。我国现行的证明标准是“事实清楚，证据确实、充分”。这一证明标准由于过高、过严而难以达到，因此有必要确立“排除合理怀疑”的证明标准。(6)关于刑事证据的概念和种类问题。我国刑事诉讼法将刑事证据定义为证明案件真实情况的一切事实。该定义实际上指的是证据材料，而不是法院据以定案的证据，因此应当予以完善。此外，我国目前法定的证据种类有七种，对于“电子证据”没有规定，而且证据分类的标准不是很科学，可考虑美国的做法，将证据划分为实物证据、言词证据和书面证据。 涉及知识点：证据制度的一般理论
6． 试述我国刑事诉讼中的证明标准及不同诉讼阶段的证明要求。
正确答案：刑事诉讼中的证明标准又称证明要求，是指司法工作人员在诉讼活动中运用证据证明案件事实需要达到的程度。众所周知，我国刑事诉讼的根本任务是惩罚犯罪，使无辜的人不受刑事追究。为了实现刑事诉讼的这一任务，刑事诉讼对运用证据证明案件真实情况的程度和客观标准提出要求。我国刑事诉讼中的证明标准是“犯罪事实清楚，证据确实、充分”，其含义有二：一是诉讼证
明必须达到案件事实、情节清楚；二是证明案件事实情节的证据必须达到确实、充分的程度。案件事实、情节清楚，是指与定罪量刑有关的事实、情节都必须查清。证据确实、充分中的“确实”是指证据要真实可靠，如实地反映案件的事实真相。这是对证据“质”的要求。证据必须是真实的，是客观存在的，不是主观臆造出来的东西，也不是假设、估计、捏造、歪曲的事实。其次，证据必须确实与犯罪事件有关联。证据充分是对证据在“量”上的要求，证据的量因案件而异，在不同的案件中有不同的规定性，不能以数量的多少为标准，要以能够证明案件事实情况为标准。证据的确实和充分是相互联系、密不可分的。确实，是就个别证据而言的；充分，是就全案件证据而言的。充分又以确实为基础，如果充分不是建立在确实的基础之上，而是建立在虚假的证据材料的基础上，就不能证明案件的真实情况。证据的确实与充分，是互相渗透和互相转化的。根据立法上的要求和刑事诉讼实际工作的经验，对于判断一个案件的查证工作是否达到证据确实充分的具体标准，可归纳为以下几点：(1)每一证据材料均经过查证属实，准确无误，符合客观事实；(2)证据和案件事实之间，存在客观内在联系性，而这种联系并不是牵强附会的联系，据以定案的全部证据应形成一个体系(锁链)，一环扣一环，无懈可击；(3)证据与证据之间、证据与案情之间的矛盾，都得到了合理的排除；(4)结案时认定的事实与情节，都有相应的证据予以证明；(5)形成的证据体系所得出的结论是唯一的、排他的，不可能再有其他的可能性。以上五点是紧密联系在一起的，必须同时具备。不同的诉讼阶段，其要求和标准也各有不同。因为一个案件在开始的阶段不可能立即达到证据确实、充分的程度。所以，在立案、拘留、逮捕、起诉等不同的阶段和环节上，诉讼的证明要求有所不同。(1)立案阶段的证明要求。立案是刑事诉讼的开始，证明要求比较低。《刑事诉讼法》第86条规定：“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案。”这清楚地表明，立案阶段的证明要求有两条：一是确实发生了犯罪事实，不管是否查明了犯罪嫌疑人；二是需要追究刑事责任，而不存在《刑事诉讼法》第15条所规定的不需要追究刑事责任的六种情况。(2)拘留时的证明要求。拘留是比较严厉的一种强制措施，其证明程度自然应比立案要求高。《刑事诉讼法》第61条规定：“公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：一、正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后及时被发觉的；二、被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；三、在其身边或者住处发现有犯罪证据的；四、犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；五、有毁灭、伪造证据或者串供可能的；六、不讲真实姓名的，住址、身份不明的；七、有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。”上列七种情况，都是对拘留犯罪嫌疑人在证据方面的要求。这比立案阶段的证明要求要高。(3)逮捕时的证明要求。关于逮捕的证明要求，《刑事诉讼法》第60条规定，必须是“有证据证明有犯罪事实，可能判处有期徒刑以上刑罚”；根据第65条规定，对于需要逮捕而证据不足的，可以取保候审或者监视居住，而不能逮捕。(4)案件侦查终结移送起诉、提起公诉和有罪判决的证明标准是一致的。按照我国刑事诉讼法的规定，都应该是案件事实、情节清楚，证据确实、充分，从质上达到排他性的要求。
国家司法考试(卷四)模拟试卷141(题后含答案及解析)
国家司法考试（卷四）模拟试卷141 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题
分析题
案情：甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府《会议纪要》，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费；在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。《会议纪要》下发后，甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。 田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的线路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依《会议纪要》，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。
1． 甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？
正确答案：属于受案范围。本案中《会议纪要》作出的规定属于具体行政行为。
解析：根据行政诉讼法的规定，侵犯相对人的人身权、财产权的具体行政行为属于行政诉讼受案范围。本案中人民政府的《会议纪要》属于具体行政行为：首先，作为行政行为应当具备三个要素，一是主体要素，即行政机关作出；二是职权要素，即行政机关行使职权的行为；三是法律要素，即对相对人的权益产生法律上权利义务影响的行为。本题的难点在于《会议纪要》是否具有法律要素。由于《会议纪要》作出后必然影响三个相对人的运营，因此，对他们的权益产生了直接的影响，因此，这一行为不是行政指导行为，而是典型的行政行为，对相对人权益产生影响且具有约束力
国家司法考试卷四(商法)模拟试卷12(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（商法）模拟试卷12 (题后含答案及解析)
全部题型 2. 论述题 5. 名词解释 6. 简答题
论述题
1． 论商法的主要特点。
正确答案：(1)营利性。营利是商人从事经营活动的终极目的，是商人的价值追求，是商法调整的市场经济的价值基础，一切经营活动必须合乎营利这一根本要求，也就是说，营利是评判经营活动是否合乎市场经济本质要求的标准。一切商法制度的设计都必须考虑营利这一要求，尽可能减少交易成本和制度成本。从交易形式的不断简化，到新技术的广泛应用，商事制度不断更新，新的商事制度会不断替代旧的商事制度。商法是关于营利性主体从事营利性营业行为的基本法律，其内容或是与营利性主体的设立、变更有关，或是与主体从事的各类营利性营业行为有关。因此，无论是其商业登记制度、商业账簿制度、商业财产制度、商业名称制度，还是有关买卖、代理、仓储、票据、证券、海商、保险等特别法规则，无一不考虑商事活动的营利性和经营性。从这个意义上说，商法上有关维护社会交易安全之宗旨，商法上诚实信用和公平交易原则、商法维护交易迅捷之规定，实质上均是商法营利性特征的反映；而商法规则中有关利率、结算、税收、商公示原则、商外观主义乃至商法规则的弹性特征均从不同角度反映了商法强调营利目的，强调经济效益的价值取向，正如台湾地区学者张国键所言：“商事法与民法，虽同为规定关于国民经济生活之法律，有其共同之原理，论其性质，两者颇不相同。盖商事法所规定者，乃在于维护个人或团体之营利，民法所规定者，则偏重于保护一般社会公众之利益。”(2)技术性。商法是对市场经济的直接调整，市场经济的直接社会关系及其运作方式，翻译成法律语言就是商法规则，所以，商法具有很强的操作性、技术性，包含着大量技术性规范。商法规范为市场经济提供了具体规则，这些具体规则是对市场经济活动及其实践方式的直接表现，交易的具体方式和商法规范具有直接的联系。甚至可以说，二者具有同一性。有什么样的交易方式，也就有什么样的商法规范。商法规范中不仅有定性规定，更多的是定量规定，例如，公司法中公司形式的设计。权利、利益的配置，资本的运动，股票市场的操作，责任的追究等，就体现出现代企业设计与企业维持的高超水平。另外，商法的技术性原则不仅体现于其规范的具体方面，也表现于整体上不同规则之间的协调，若没有大量技术性规范的间接调整作用，商法的营利性和商法宗旨均难以实现。(3)公法性。随着自由资本主义向垄断资本主义的过渡，为遏制极端个人主义、利己主义思潮给社会带来的危害，为消除生产和竞争的无政府状态，为了通过分配的公平合理来调剂社会各阶层的利益关系，国家不仅加强了对经济关系的直接干预，也加强了对私权的干预，在商法领域实行大规模的公法干预政策，传统商法输入刑法、社会法等与经济活动有关的公法规范，在此背景下，传统商法经历了一场具有历史意义的变化，即所谓“商法公法化”。由此可见，商法公法化是随着国家对私人活动干预的加强，商法中的许多规范具有了国家强制性，当事人的自由意志受到了限制，使商法自身具有了公法性的特征。国家不仅在价格、信贷、利息、外贸、外汇、投资、工资等领域加强干预和管理，
国家司法考试卷四(刑事诉讼法)模拟试卷9(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（刑事诉讼法）模拟试卷9 (题后含答案及解析)
全部题型 2. 论述题 5. 名词解释 6. 简答题
论述题
1． 试述死刑复核程序的性质。
正确答案：死刑复核程序的性质，体现的是该程序是不是一个独立的审判程序的问题。在理论上和司法实践中，对于死刑复核程序是否属于独立的诉讼程序，是否是死刑案件的必经程序，有两种观点：肯定观点和否定观点。肯定观点认为，死刑复核程序是刑事诉讼的特别程序，设立这一程序的目的在于保证死刑判决的正确严谨性。否定观点认为，刑事诉讼法并没有规定死刑复核程序是一起死刑案件的必经程序，而只是从审判机关的级别上对死刑案件审理进行限制。我们认为，死刑复核程序是独立的审判程序，是死刑案件的必经程序。这是因为：(1)法律是将死刑复核程序作为独立的审判程序进行规定的。《刑事诉讼法》第三编的第四章对其加以规定，它独立于第一审程序和第二审程序。(2)死刑复核程序具有独立的功能。死刑复核程序是以死刑判决或裁定为审理对象，其功能是对死刑判决、裁定进行复审、核准，以确定死刑判决、裁定是否正确，对犯罪人能否最终适用死刑。(3)死刑复核程序具有专门的、独立的审判组织。《刑事诉讼法》第238条对此作了明确规定。所以，从性质上讲，死刑复核程序不是第二审程序的一部分，是基于其自身的特殊功能而被法律设定的、独立的审判程序，是死刑案件的必经程序。 涉及知识点：死刑复核程序
2． 我国刑事诉讼法明确规定，死刑缓期2年执行的案件的核准权由高级人民法院行使，你认为是否恰当?为什么?
正确答案：我国《刑事诉讼法》第237条规定：“中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。”法律规定死缓案件的核准权由高级人民法院行使是恰当的，主要原因在于：(1)判处死缓的案件，由于缓期二年执行，实际上绝大多数被判处死缓的罪犯，在缓刑期满后都被减刑，并不执行死刑。所以，对这类案件的核准权，完全可以交由地方和军队的高级别的法院负责行使。(2)可以使死缓案件的判决较快地发生法律效力，罪大恶极而又不是非杀不可的犯罪分子能及时受到严厉的惩罚。(3)可以减少最高人民法院复核死刑案件的工作量，有利于最高院加强对死刑立即执行案件的复核工作，全面履行作为国家最高审判机关的职责。 涉及知识点：死刑复核程序
国家司法考试卷四(宪法)模拟试卷20(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（宪法）模拟试卷20 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题 2. 论述题 5. 名词解释 6. 简答题
分析题
材料1：第七届全国人大第三次会议通过的《全国人民代表大会关于(中华人民共和国香港特别行政区基本法)的决定》中规定，“香港特别行政区基本法是根据《中华人民共和国宪法》按照香港的具体情况制定的，是符合宪法的。” 材料2：1984年7月12日，密特朗总统在电视广播中强调，有关总统“保证国家独立”中的“国家独立”含有“国家团结”之义。 材料3：巴西联邦宪法第101条规定，联邦最高法院在下列场合下，对于第一审或其他法院判决，为特别上诉之判决：①判决违反本宪法之规定，或联邦条约或法律之规定者。②联邦法律是否符合宪法，发生问题，为原判决拒绝适用被控违宪之法律时。③地方政府之法律行为，被控违宪或违反联邦法律，但原判决以该法律或行为为有效时。
问题：
1． 以上材料是否属于宪法解释?如果是，请说明属于何种类型。
正确答案：题中的三份材料均属于宪法解释。 材料1属于立宪解释。这种解释主要是指在制定和修改宪法过程中，对宪法条文、规范、结构、功能及其相关法律关系所作的分析、说明，此种解释属于立宪范畴，它有时并不与制定宪法和修改宪法的行为进行严格区分。 材料2属于行宪解释。这种解释是指执行宪法权力和履行宪法职责的机构在具体实施宪法时，对宪法中需要加以说明的名词术语、规范原则和法律关系所作的注解。 材料3属于违宪司法审查解释。它是指司法机关对法律、命令甚至规则或处分是否合乎宪法进行的审查。审查的过程直接涉及对宪法条文、规范、原则及结构、功能和与之相关的法律关系涵义的理解。 涉及知识点：宪法
2． 结合材料分析宪法解释的必要性。
国家司法考试卷四(刑法)模拟试卷11(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷11 (题后含答案及解析)
题型有：1. 简答题 2. 3. 4. 名词解释
简答题
1． 犯罪的目的和动机对直接故意犯罪定罪量刑的意义。
正确答案：(一)犯罪目的的意义犯罪目的突出影响直接故意犯罪的定罪问题。主要表现为两种情况：(1)在法律标明犯罪目的的犯罪中，特定的犯罪目的是犯罪构成的必备要件。对法律标明犯罪目的的犯罪来说，特定的犯罪目的是这些犯罪构成主观方面的必备要件。其作用或是作为区分罪与非罪的标准，或是作为区分此罪与彼罪的标准。(2)对法律未标明犯罪目的的直接故意犯罪来说，犯罪目的也是其犯罪直接故意中必然存在的一个重要内容，而且每种直接故意犯罪都有其特定的犯罪目的，因而在剖析具体犯罪构成的主观要件时，明确其犯罪目的的内涵并予以确切查明，无疑对定罪具有重大作用。查清直接故意犯罪的犯罪目的，有助于正确区分罪与非罪，此罪与彼罪的界限。此外，由于正确定罪是量刑适当的前提，因而犯罪目的不仅影响定罪，也可以说它对正确适用刑罚也具有一定的作用。(二)犯罪动机的意义犯罪动机对直接故意犯罪的定罪量刑也具有一定的影响。(1)犯罪动机侧重影响量刑。犯罪动机是犯罪的重要情节之一，根据立法规定和司法经验，量刑要考虑犯罪的各种情节，因此，犯罪动机对与量刑具有重要意义。在法律对犯罪的不同情节规定了不同刑罚的情况下，它作为犯罪的一个重要情节可能影响到不同量刑幅度的选择，在直接故意犯罪的情况下，它作为犯罪的重要情节之一，可能影响到同一量刑幅度内轻重刑罚的选择。(2)犯罪动机对直接故意犯罪的定罪也具有一定的意义。 涉及知识点：犯罪主观方面
2． 意外事件与过失犯罪的相似之处和最根本的区别。
正确答案：所谓意外事件，是指行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的。按照犯罪过失心理态度的不同内容．刑法理论上把犯罪的过失区分为过于自信的过失与疏忽大意的过失两种类型。“不能预见的原因”所致的意外事件，与疏忽大意的过失有相似之处，二者都是行为人对有害结果的发生没有预见，并因此发生了这种结果。但是，它们更有着原则的区别：根据行为人的实际认识能力和当时的情况，意外事件是行为人对损害结果的发生不可能预见、不应当预见而没有预见；疏忽大意的过失则是行为人对行为发生危害结果的可能性能够预见、应当预见，只是由于其疏忽大意的心理而导致了未能实际预见。因此，根据行为人的实际能力和当时的情况，结合法律、职业等的要求来认真考察其有没有预见的原因，对于区分意外事件与疏忽大意的过失犯罪至关重要，这是罪与非罪的原则区分。例如，某汽车司机在雨夜行车，从一塑料布上驶过，压死了塑料布下的一个精神病人。司机以为塑料布下是附近农民的稻谷，在当时的情况下他不可能预见到有人在雨夜躲在公路的塑料布下，这就属于意外事件。 涉及知识点：犯罪主观方面
国家司法考试卷四(商法)模拟试卷13(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（商法）模拟试卷13 (题后含答案及解析)
全部题型 2. 论述题 5. 名词解释 6. 简答题
论述题
1． 试论代理商、居间商、行纪商各自的主要特征及相关区别。
正确答案：(1)在大陆法系国家，代理商是指一种独立的商事经营者，他接受委托，固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易。代理商和其他商主体相比，主要有以下特征：①代理商的行为方式是促成交易或缔结交易。②代理商必须固定地从事受他人委托的、促成交易或缔结交易的活动。③代理商是一种独立的商事经营者，不依赖于被代理人而存在。 (2)在大陆法系国家，居间商是指为获取佣金而从事契约缔结之促成活动的商人。具有以下特点：①居间商不是以自己或他人名义为他人从事契约之缔结，居间商本人并不负有义务对这类活动之成功去主动地尽自己的努力。②居问商是一种完全商人，他的活动是自由、独立的，而不像商辅助人那样受到雇佣契约的约束。③居间商所从事的居间行为不是基于契约，不负有活动及行为义务。它是基于佣金请求权才从事这种缔结之促成活动，仅仅追求行为结果之报酬。④居间商对于其所从事的商事促成活动以及这种活动所导致的结果并不负有义务。⑤居间商所从事的缔约之中介，通常被分为两种方式：一种方式是，订约委托人首先表示自己的要约，居问商只是作为传达人将订约委托人的要约转达给第三人，要约之承诺也由第三人向居间商为之；另一种方式是，通过居间商的中介，即介绍、被介绍的双方自己直接缔约，居问商仅起到提供缔约信息，帮助联系的作用。 (3)在大陆法系国家，行纪商是指以自己的名义为他人(委托人)购买或销售货物、有价证券并以其作为职业性经营的人。其具有以下特点：①行纪商必须以自己的名义履行其行为。但是行纪商履行行纪行为而产生的交易结果不是为行纪商本人，而是为了委托人。这是行纪商在行纪商行为中扮演的角色与其他商事中间人在商事中介中的作用的重要差异。②行纪商以自己的名义从事其行为，因此，他不仅仅是契约中的当事人，而且与交易活动的结果密切相连。行纪商与第三人之间发生直接的权利义务关系，而第三人与委托人之间则不存在直接的权利义务关系。③行纪商不仅以委托人的费用为其办理行纪事务，而且行纪商与第三人之间所订立契约以及因这种契约而产生的权利义务可以直接转让给委托人。并由委托人承担最后的交易结果。④行纪商必须从事职业性的行纪经营，必须以行纪交易之缔结为其正常的经营业务，因此，行纪商的身份与职业经营密切相连。 由以上分析可以看出，代理商、居间商、行纪商作为商中间人的主要类型，他们之间的差异也是非常明显的，主要体现在以上论述的三者之间不同的法律特征上。 涉及知识点：商法
国家司法考试卷四(刑事诉讼法)模拟试卷4(题后含答案及解析)_0
国家司法考试卷四（刑事诉讼法）模拟试卷4 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题
分析题
1． 案情：李某，男，55岁，某市副市长。在李某任职期间，大肆收受贿赂，为请托人谋取不正当利益，后被群众举报。检察机关在接到举报信后，立即组成专案组进行调查。李某得到风声，立即找人从中活动阻止检察机关继续办案。李某的一位好友陈某，为省委组织部的一位干部，受李某家人的委托出面为李某说情。但检察机关没有理睬，继续办案。后李某被依法逮捕。陈某得知后，指责检察机关目无领导，无组织，无纪律，不经过事先请示就决定逮捕了李某，要求检察机关立即放人。但检察机关认为陈某无权干涉检察机关的活动，没有理睬他的指责，而是按照法律规定提起公诉。李某向法院表示自己将认罪，希望不要公开审理以免影响自己的名誉，法院同意了李某的请求。由于此前李某没有聘请辩护人，所以在开庭前要求聘请律师为其辩护。法院以影响开庭审理为由不再允许。在审理前，陈某找到审判长，说李某在担任市长期间，锐意改革，为本市的经济发展作出了巨大贡献，希望在量刑时予以考虑。经过法庭审理，法院作出判决，“李某的罪行虽然严重，但考虑到其担任市长期间，曾为本市经济发展作出过重大贡献，决定予以从轻处罚。” 问题：本案存在哪些违反刑事诉讼基本原则的地方?并说明理由。
正确答案：(1)陈某在检察机关立案侦查期间出面为李某说情；并在李某被逮捕后，对检察机关进行指责；在人民法院审理此案期间，找到审判长，要求对李某从轻量刑，这些行为违背了人民检察院依法独立行使检察权、人民法院依法独立行使审判权的《刑事诉讼法》基本原则。我国《刑事诉讼法》第5条规定：“人民法院依照法律规定独立行使审判权，人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”这是根据我国《宪法》第126条和第131条的规定，在《刑事诉讼法》中确立的基本原则。本案中陈某的行为很明显违反了这一条原则。 (2)法院接受李某的请求，决定不公开审理，违背了《刑事诉讼法》的“审判公开”原则。根据我国《刑事诉讼法》第11条的规定，人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。这是根据《宪法》第125条的规定确立的刑事诉讼基本原则。“本法另有规定的”例外情况是指《刑事诉讼法》第183条规定的情况，即“人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理；涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理”；以及第274条规定的情况，审判的时候被告人不满18周岁的案件，不公开审理。而本案不属于这几种情况，因此应当公开审理。 (3)法院不允许李某聘请律师为其辩护，违反了被告人有权获得辩护的原则。我国《刑事诉讼法》第11条规定，被告人有权获得辩护，人民法院有义务保证被告人获得辩护。这是根据《宪法》第152条的规定“被告人有权获得辩护”确立的刑事诉讼基本原则。辩护权是犯罪嫌疑人、被告人最基本的诉讼权利。根据我国《刑事诉讼法》的规定，犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权有两种方式，一种是由犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼各个阶段自己进行辩护；
国家司法考试卷四(商法)模拟试卷11(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（商法）模拟试卷11 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题
分析题
甲、乙、丙于2010年3月出资设立A有限责任公司。2011年4月，该公司又吸收丁入股。2013年10月，该公司因经营不善造成严重亏损，拖欠巨额债务，被依法宣告破产。人民法院在清算中查明：甲在公司设立时作为出资的机器设备，其实际价额为120万元，显著低于公司章程所定价额300万元；甲的个人财产仅为20万元。要求：根据有关法律规定，分别回答以下问题：
1． 对于股东甲出资不实的行为，在公司内部应承担何种法律责任?
正确答案：根据规定，股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。 涉及知识点：公司法
2． 当A公司被宣告破产时，对甲出资不实的问题应如何处理?
正确答案：根据规定，破产企业的开办人注册资本投入不足的，应当由开办人予以补足，补足部分计入破产财产。在本题中，补足的180万元应计入破产财产。 涉及知识点：公司法
3． 对甲出资不足的问题，股东丁是否应对其承担连带责任?说明理由。
正确答案：丁不应承担连带责任。根据规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、主地使用权的实际价值显著低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补缴其差额，公司“设立时”的其他股东对其承担连带责任。在本题中，对甲出资不实的问题，如果甲的个人财产不足以弥补其差额时，应当由公司设立时的其他股东“乙、丙”承担连带责任，与设立后加入的丁没有关系。 涉及知识点：公司法
某食品公司与某农业技术研究院共同设立从事食品生产的有限责任公司，甲公司。协议内容为：(1)公司注册资本为1000万元，食品公司以货币出资，金额200万元，另外以某食品商标作价300万元，研究所以新型食品加工专利技术出资，该技术作价，500万元(有评估机构出具的评估证明)。(2)公司董事会由5名董事组成，分别由双方按出资比例选派。董事长由食品公司推荐，公司的经理、财务负责人由董事长直接任命。(3)双方按5：5的出资比例分享利润、支付设立费用，分担风险。甲公司于2013年4月登记成立，并指派丁某作公司董事长。丁某聘任汪某作为公司经理。食品公司方面的某一董事王某称，有证据证明丁某原是研究所下属公司的承包人，承包期因贪污行为曾受到刑事处罚，2001年3月刑满释放，且于1年前向朋友借钱5万元炒股，被套牢，借款仍未还清。另外，
国家司法考试卷四(商法)模拟试卷16(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四（商法）模拟试卷16 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题 2. 论述题 5. 名词解释 6. 简答题
分析题
1． 海容文化用品公司系由甲、乙、丙、丁四位自然人和丰利印刷有限责任公司(以下简称“丰利公司”)共同发起设立，于2005年组建的股份有限公司(以下简称“海容公司”)。该公司注册资本为5000万元，总股本5000万股，其中甲、乙、丙、丁各持有500万股，丰利公司持有3000万股。海容公司2006年、2007年均为保本经营，2008年盈利500万元(税后利润)。2009年初，公司董事会为2009年度股东大会拟定了以下两项议案：(1)决定以上年的500万元利润，按每10股送1股的比例向全体股东发放股票股利；(2)为海容公司取得银行贷款，拟以海容公司全体股东所持股份质押给银行。股东大会的表决结果是，全体股东一致同意第(1)项议案；对于第(2)项议案，只有丰利公司赞成，甲乙丙丁均投票反对。试分析上述两项议案是否可以实施，并说明理由。
正确答案：(1)两项议案均属违法，不得实施。(2)根据我国《公司法》关于利润分配的规定，税后利润必须首先提取10％的法定公积金才能分红。(3)股东持有的公司已发行的股份，其处置权归属于每个股东，股东大会决议无权作出质押决定。(4)董事会不应将产生违法后果的议案提交股东大会讨论。 涉及知识点：商法
2． 某国有独资公司为募集资金，拟申请发行公司债券。该公司净资产额为1亿元人民币，3年前发行1年期公司债券1000万元，2年前发行3年期公司债券1200万元，本次拟发行公司债券3000万元。本次发行的公司债券的利息为25％，公司准备用发行公司债券募集的资金的20％来弥补上一年度亏损。为发行公司债券，公司专门成立了公司债券发行委员会，负责本次公司债券的具体销售工作。 根据这些情况和下列各问题中设定的条件，该公司向自己的法律顾问提出了一些问题： (1)为了迅速筹集资金，该公司准备吸收资金雄厚的自然人为股东。吸收新股东进入是否会影响公司发行公司债券? (2)本次发行公司债券的最高限额是多少? (3)若同期银行存款利率是8％，本公司债券的利率是否合法? (4)为了保证募集资金的充足，公司债券的发行可不可以溢价发行? (5)公司本次发行公司债券是否存在不合法之处?
国家司法考试卷四模拟试卷44(题后含答案及解析)
国家司法考试卷四模拟试卷44 (题后含答案及解析)
题型有：1. 分析题 2. 论述题
分析题
1． 徐某1990年曾因投机倒把罪被判5年有期徒刑，服刑期间经过减刑，于1994年11月刑满释放。1998年，徐某在某市开设一娱乐城，自任总经理，为谋利，非法提供色情服务。为了对付公安机关的查处和管理卖淫妇女，徐某要求统一保管卖淫妇女的身份证，对卖淫妇女实行集体吃住、统一收费、定期体检和发避孕工具的措施。徐某聘用李某负责保安，聘用赵某协助管理卖淫妇女。营业初期，有陆某等六名妇女卖淫，陆某又将一名刚满13周岁的女孩林某引诱来卖淫。林某来到后反悔，徐某将之强奸，逼迫其卖淫。一次，出租汽车司机罗某得知公安机关晚上要检查娱乐场所，便给徐某报信，使娱乐城躲过了公安机关查处。后公安机关严密侦查，于1998年6月查封了娱乐城，在对卖淫妇女和嫖娼人员的查处中，发现经常在娱乐城嫖娼的陈某患有严重的性病。据陈某交代，他在一个月前被查出患有性病，但认为每次使用安全套，不会传染他人，因此一边治疗，一边还是经常嫖娼，听说娱乐城有一个十三、四岁的女孩林某，曾嫖宿过这个女孩。幼女林某也指认，曾与李某嫖宿过。2005年春该娱乐城发生大火，娱乐城严重烧毁。经查有人点蜡烛不小心点燃棉被，但主要是因为徐某在消防部门多次警告后仍不增加消防设施，更改消防装置。试分析上述行为人的刑事责任。
正确答案：1．关于徐某的行为 (1) 徐某成立组织卖淫罪。强迫不满14周岁的幼女卖淫的，不单独构成强迫幼女卖淫罪，而是作为一般的强迫卖淫罪的加重处罚的情节。采用强奸的手段迫使卖淫的，仍然定强迫卖淫罪，不单独构成强奸罪，然后再实行数罪并罚，刑法已经将强奸理解为强迫的一种手段方式，并且包容在强迫卖淫罪之中了。 (2) 徐某不更改消防设置，失火后无法及时有效救火，应该成立消防责任事故罪。 (3) 徐某作为单位的负责人，因此，应该从重处罚。单位有组织、强迫、引诱、容留、介绍他人卖淫的，构成相应的组织卖淫罪、强迫卖淫罪以及引诱、容留、介绍卖淫罪，这种犯罪仍然是自然人犯罪，不是单位犯罪，对于单位的主要负责人，要从重处罚。 (4) 徐某成立累犯。徐某1994年11月刑罚执行完毕，而在1998年犯应该判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，按照最高人民法院关于时间效力问题的解释，按照新刑法典的规定确定是否成立累犯。因为犯新罪在前罪刑罚执行完毕的5年内，所以，成立累犯，从重处罚。 2．关于其他人的行为 (1) 李某和赵某协助组织卖淫罪。协助组织卖淫本来应该是组织卖淫行为的帮助行为，是组织卖淫罪共同犯罪中的从犯。但是，刑法为了强调对这类行为的调整和打击，已经通过相应的条款规定为独立的罪名和法定刑，因此，对于这种协助行为直接按照刑法分则规定的条款进行处罚。 (2) 李某明知犯罪对象是不满刑罚规定年龄的幼女还予以嫖宿，还成立嫖宿幼女罪，对之，按照协助组织卖淫罪和嫖宿幼女罪数罪并罚。 (3)