2009年国家司法考试一卷容易遗漏的知识点(二)

25、中国内地与澳门之间的送达与取证问题规定在最高人民法院《关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排》(以下简称《安排》)中。

其中关于文书的送达方面规定，双方相互委托送达的司法文书，均需通过内地各高级人民法院和澳门特别行政区终审法院进行。

最高人民法院与澳门特别行政区终审法院可以直接相互委托、送达和调取证据。

内地各高级人民法院和澳门终审法院在相互收到对方法院的委托应当立即将委托书及所附司法文书和相关文件转送根据本辖区法律规定有权完成该委托的法院。

关于调取证据也作了同样的规定。

根据《安排》有关送达的规定，不论委托方法院司法文书中确定的出庭日期或者期限是否已过，受委托法院均应送达。

受委托方法院在收到委托书后，不得以其本辖区法律规定对委托方法院审理的该民商事案件享有专属管辖权或不承认对该请求事项提起诉讼为由，不予执行该委托。

根据《安排》有关调取证据的规定，委托方法院可以要求受委托方法院代为询问当事人、证人和鉴定人。

受委托方法院在执行委托调取证据时，根据委托方法院的请求可以允许委托方法院派司法人员出席。

必要时，经受托方允许，委托方法院的司法人员可以向证人、鉴定人等发问。

26、消费者因经营者利用虚假广告提供商品，合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿，广告的经营者在不能提供经营者的真实名称、地址时承担全部赔偿责任。

产品的质量检验机构出具的检验结果不实造成损失的，承担相应的赔偿责任。

社会团体对产品的质量作出承诺、保证，而该产品又不符合承诺、保证的质量要求，给消费者造成损失的，与产品的生产者、销售者承担连带责任。

27、全国人民代表大会常务委员会行使下列职权：根据最高人民检察院检察长的提请，任免最高人民检察院副检察长、检察员、检察委员会委员和军事检察院检察长，并且批准省、自治区、直辖市的人民检察院检察长的任免。

28、香港特别行政区的立法机关制定的法律须报全国人民代表大会常务委员会备案。

备案不影响该法律的生效。

中央各部门、各省、自治区、直辖市如需在香港特别行政区设立机构，须征得香港特别行政区政府同意并经中央人民政府批准。

香港特别行政区可在北京设立办事机构。

香港特别行政区应自行立法禁止任何叛国、分裂国家、煽动叛乱、颠覆中央人民政府及窃取国家机密的行为，禁止外国的政治性组织或团体在香港特别行政区进行政治活动，禁止香港特别行政区的政治性组织或团体与外国的政治性组织或团体建立联系。

29、稿酬所得应纳个人所得税，作者应交个人所得税，残疾，孤老人员和烈属所得经批准可以减征个人所得税。

30、个人所得税的税率：一、工资、薪金所得，适用超额累进税率，税率为5%至45%;二、个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得，适用5%至35%的超额累进税率;三、稿酬所得，适用比例税率，税率为20%，并按应纳税额减征30%;四、劳务报酬所得，适用比例税率，税率为20%。

对劳务报酬所得一次收入畸高的，可以实行加成征收，具体办法由国务院规定。

五、特许权使用费所得，利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得，偶然所得和其他所得，适用比例税率，税率为20%。

31、公海上碰船或其他事故涉及船长或船员的刑事或纪律责任时，对所涉人员的刑事诉讼或纪律程序，仅可以向船旗国或人员国籍国提出。

公海上的普遍管辖权是各国对发生在公海上的，被国际法认为是普遍管辖权对象的特定国际罪行或违反国际法的行为行使管辖权。

这类非法罪行包括海盗行为、非法广播、贩运奴隶或贩运毒品。

军舰、政府船舶或政府飞机由于其上述人员发生叛变并控制船舶或飞机从事海盗行为的，视同私人船舶或飞机的行为。

32、根据《维也纳条约法公约》，在谈判时，一方对另一方进行欺诈或对谈判代表进行贿赂，从而违反缔约国的自由同意，受欺诈或代表受贿赂的国家可以主张所缔结的条约无效。

根据条约法公约，在保留国与反对保留国之间，若反对保留国并不反对该条约在保留国之间的生效，则保留所涉及的规定，在保留范围内，不
适用于该两国之间。

在未提出保留的国家之间，按照原来条约的规定，无论未提出保留的国家是否接受其他缔约国的保留。

根据条约法公约，当一个条约有意为第三国创设一项权利时，原则上仍应得到第三国的同意。

但是，如果第三国没有相反的表示，应推断其同意接受这项权利，不是必须以书面形式明示接受。

根据条约法公约，条约和国际协定在缔约国之间生效之前，不得进行登记。

未在联合国登记的条约或协定，不得在联合国任何机关援引。

考试资料网33、战争开始使得交战国双方之间的法律关系发生很大变化，引起一系列的法律后果：(1)外交和领事关系的断绝，但是使、领馆人员在离境前仍享有特权和豁免权(2)条约关系发生变化，这主要有三种情况：a维持共同政治关系或友好关系的同盟条约、互助条约立即废止;b一般的政治和经济类条约，如引渡条约、商务条约等也停止效力。

c关于规定缔约国之间固定或永久状态的条约，如边界条约、割让条约等一般应继续维持。

(3)经贸往来的禁止，这是战争开始后敌国之间通常采取的措施，但对已经履行的契约或已经结算的债务则并不废除。

(4)对敌产的影响，即交战国在战争中对敌产应区分公产和私产，对敌国国家财产可以没收，但属于使馆的财产档案等除外。

34、最常见的系属公式有属人法、物之所在地法、行为地法、当事人合意选择的法律、法院地法、船旗国法、最密切联系地法等。

其中，属人法是指以当事人的国籍、住所或惯常居所作为连接点的系属。

属人法一般用来解决人的身份、能力、亲属、继承等方面的法律冲突。

行为地法是指以当事人的行为地作为连接点的系属公式。

行为地法又可以派生出合同缔结地法、合同履行地法、婚姻举行地法、侵权行为地法。

当事人合意选择的法律是指民商事法律关系的当事人按其意愿自主协议选择的法律，主要用来解决合同的法律适用问题，现已扩展至婚姻家庭、侵权和继承等领域。

在中国，当事人的意思自治仅适用于合同领域。

最密切联系地法是指与民商事关系有最密切联系的地方的法律，可以适用于不同性质的民商事法律关系，包括合同、侵权、家庭方面纠纷等。

在中国，扶养适用与抚养人有最密切联系的国家的法律。

35、涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。

36、最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》规定：当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。

当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。

当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。

37、《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排》规定：双方送达司法文书，均须通过各高级人民法院和香港特别行政区高等法院进行。

最高人民法院司法文书可以直接委托香港特别行政区高等法院送达。

委托送达司法文书费用互免。

但委托方在委托书中请求以特定方式送达所产生的费用，由委托方负担。

”《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调查取证的安排》规定：证人、鉴定人在委托方地域内逗留期间，不得因在其离开受托方地域之前，在委托方境内所实施的行为或针对他所作的裁决而被刑事起诉、羁押，或者为履行刑罚或者其他处罚而被剥夺财产或者扣留身份证件，或者以任何方式对其人身自由加以限制。

”《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》规定：申请认可台湾地区有关法院民事判决的，应当在判决发生效力后一年内提出。

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