尽职调查相关知识

尽职调查对于一个并购项目来说，有几个方面：一个方面是财务上的尽职调查，一方面是税务上的尽职调查，一个方面是经营上的市场上的尽职调查，这些跟我们有关，但不是直接相关，最相关的是法律上的尽职调查，法律上的尽职调查首要的任务是发现风险，要做公司并购，就要用尽职调查这只手揭示和评估投资风险，客户委托你，现在有个目标公司要收购它，要收购它要做尽职调查，干什么？用一只手来揭示和评估投资风险，要向你的委托人提交这两方面的情况，要用另外一只手即交易环节这只手来回避和化解投资风险，中间小脚丫就是目标公司，将其好好的捧给你的客户，让你的客户好好培育它，让它一步一步走大，将来它也会伸出手来做这件事。

尽职调查和交易环节是取保公司并购成功的两大基础，在这两大基础当中，上午就是要跟大家解决第一个基础，即尽职调查基础，这是保证并购是否成功，风险怎么样的一个重要环节，所以大家不要轻视。

一、法律尽职调查概述并购当中尽职调查的重要性开头我已经说了，但在这里我要继续强调一点，我们现在投资已经由绿地投资转向了以并购为代表的褐地投资，作为褐地投资，从用词上就可以想象到它不再是一张白纸，绿地投资就是直接设合资企业，直接设企业，是一片绿地，将绿地开发出来建了工厂、企业，然后经营起来，褐地投资是他已经建了，说白了不是一张白纸，在不是一张白纸的情况下，你怎么样来看看他已经有的内容是否符合你的要求，已经有的内容是否还有可以改造和发展的余地，就好像一幅画一样，已经画了几笔了，是否还可以继续画下去，继续符合你的要求完成一幅优美的作品，还要看这里头有什么风险，比如说一张纸是否是好的，过去用的笔墨是否为好的笔墨，这很重要。

公司并购作为一个风险很高的投资活动，也是一种市场法律行为，所以在设计和实施这种并购时，一方面要利用他所具有的缩短投资周期，减少创业风险，迅速扩张规模，弥补结构缺陷，规避进入限制等等，在具有优势享受这些红利的同时，也存在着财务、法律等风险，这些风险必须在并购当中予以揭露和排除，要揭露和排除就需要做尽职调查。

尽职调查也叫审慎调查，适当的或应有的勤勉的对目标公司的法律问题、财务问题、市场问题、结构问题等做出调查，律师的任务就是在法律上对它进行全面的调查，这是服务性的中介机构一项专门职责，律师做尽职调查，主要是做法律尽职调查，其它的可以参与，可以提供参考意见，但并不是我们主要任务。

尽职调查是一个实务性的问题，做尽职调查有几种情况，一种情况是律师自己单独做，在这个阶段没有其他人进来做，只有律师在做尽职调查，但更多的情况是律师和其他相关机构一起来做，我们叫做并购尽职调查的左邻右舍，就是我们的合作伙伴或是我们的朋友，那都包括哪些？一个是财务顾问，也可以叫做投资银行，在我国主要是证券公司，当然也有一些投资管理公司、投资咨询公司做财务顾问，它进来做尽职调查，主要是调查企业的业务、结构、未来市场、发展前景等，这是它的核心，当然，也会关注法律问题、会计问题。

二是审计顾问，一般是会计师审计师,他们来做尽职调查，主要是调查企业的财务，从记账到财务核算，财务数据的真实性合理性，当然也关注企业的主营方向是什么，未来发展情况怎么样，因为将来可能会要模拟财务报表，同时也会关心一些法律问题，会跟律师经常协商，比如说在尽职调查时要抽查合同，重要合同就要跟律师商量，多大数额以上是重要合同，合同额占整个公司营业额的百分比是多少，净利润是多少，这样算作重要合同，都要和律师协商。

三是评估师，如果一个目标企业、目标公司，它的财产当中实务资产比较多，土地、房屋、在建工程、大型的机器设备比较多，那么应该有评估师做评估，包括隐蔽工程各种管线、管道等都要评估师做一个评估。

四是税务师。

现在税务师还没有特别被认可，但律师会计、财务顾问都建议企业来请税务师。

在尽职调查当中或者在企业收购当中以及在律师的公司业务当中，大家注意，跟左邻右舍首先是配合，其次是斗争。

一个企业要收购了，经过尽职调查发现很多问题、风险，发现这些问题怎么办？要排除，排除有很多方案，或是收购时有很多方案，那么这些方案当中有的方案风险和工作量就在律师身上，有的时候风险和方案的工作量就在会计师身上，这时候律师、会计师、评估师、财务顾问团结合作同时又职责分明。

如果你不懂，或者你经验比较少，或者你说话的份量不够，大家都会把任务推给你。

律师做并购、尽职调查大家注意，要有一定的财务知识。

尽职调查主要从实务角度给大家讲，要介绍五大方面问题：第一是目的；第二，尽职调查的分类；第三，尽职调查的阶段；第四，尽职调查的注意事项；第五，报告与结论。

（一）目的尽职调查的目的主要是三个方面：一是发现揭示风险。

这是尽职调查最基本的目标，你受当事人委托到企业里做尽职调查，经过一段时间工作提供了尽职调查报告，在尽职调查报告当中把企业全部查得一清二楚，把所有可能的风险都给揭示，那这个尽职调查是否OK？我们说这个尽职调查及格了，首要在于风险，这是收购方掌握目标公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态，对法律上可能的风险做了一个全面了解，了然于胸，了解这些情况对于收购方来说无疑很重要，因为这直接涉及到它的责任，它的负担以及它是否有能力消除和解决这些风险、问题，从而避免在缺少信息或信息不对称的情况下做出决策，不会到最后稀里糊涂的承担了风险还不知道风险是怎么回事，怎么来的，超出了风险管理和预期。

大家注意，这个尽职调查目的是发现风险，但有的时候，或者更多时候，对于风险的揭示不是在一开始就全部揭示出来，因为在并购谈判和实施过程中，这种尽职调查一直在进行，但90%的工作是应该在开始正式谈判之前或是签订正式的合同、确定正式的方案之前就已经确定了，查清了，但因为风险可能是原来存在的，也可能是在实施过程中又新出现了，甚至是在一个并购项目实施的过程当出现的，有的时候这个风险是明确的，肯定的，现实的，有的时候是潜在的，未确定的或是未来的，所以尽职调查我们强调一直贯穿在整个项目实施过程中。

二是评估判断风险。

评估判断风险是一个技术工作，要判断风险的性质，程度是什么样的，是深还是浅，对并购活动影响是什么样的，有什么影响，有什么后果。

所以要判断性质、程度，判断对并购合同的影响和后果。

三是排除风险。

第一方法就是从法律规范上排除，发现企业的问题了，怎么样规范，改变它的风险或者消除这个风险，第二，从商业交易环节上规避，第三，动手术。

在实践当中法律规范、商业交易环节没有办法解决，从法律上角度、业务角度讲有剥离、出售、整合，采取这一系列办法来解决。

（二）尽职调查的分类主要分两大类：一是单项尽职调查，没有其它要求，委托人委托你就是做尽职调查。

二是在操作一个项目时，尽职调查作为项目完成过程当中的一个部分，比如说尽调、判断、签约、履行、交接等，这只是其中一部分。

在做这样的尽职调查中，必须做尽职调查的我列一些项目：1.IPO项目。

这个尽职调查证监会有具体要求。

2.股权交易的尽职调查。

公司已经存在，我们现在利用委托人对存在的目标公司股权做收购，可能是100%股权收购，也可能是控股权的收购，也可能是非控股权的收购，总而言之是一个收购，在做收购服务时也要做尽职调查，包括对收购目标、购买人、主体资格、能力、以往收购历史是否会造成垄断，资产状况，权属是否清楚，业务是否独立等，这些要做尽职调查。

这个时候就要把企业的人财物产供销都要查清楚。

3.增资的尽职调查。

包括对目标公司的情况，目标公司现有股东的情况，还有增资人的能力，主体资格，以往的投资历史会不会造成垄断等要做尽职调查，这个协议已经存在，没有人愿意把股权转给你，但企业需要钱，那我的客户想把钱投到这个企业里，增加这个企业的注册资本和企业的资本公积金，投一笔钱进来，作为投资进来者，应该是得到一个优质资产，这种情况下，也要做尽职调查。

股权转让和增资有一个不同，有的企业确实不清楚，我们经常跟他讲，股权转让——企业本身资本不增加，企业的价值并不增加，但企业的股东一部分变现。

增资——企业的股东一分钱得不到，但公司的资本增加了，增资时通常是溢价，根据公司注册资本，原来是多少钱一股，不是股份公司的话，每1%对应多少投资额，现在进来多少，钱来百分之多少的股权比例，其它的进入到资本公积金去。

4.收购资产的尽职调查，这个企业的股权、业务、资质都没看上，就看上企业的资产，比如企业有房子有土地有设备，这些设备正对你的企业来说可能闲置、用处不大，但对我来说意义很大，如果我买这个还要进口，进口还要询价、谈判，比较贵，时间比较长，正好你这儿有，我在这儿买，就买资产，对资产尽职调查，对资产的尽职调查相对来说简单，主要查明资产的权属以及交易主体资格，这是收购资产。

如果资产是进口的，要把进口报关单、进口手续都要查清楚，还有一个是否在免税期。

5.债权债务的尽职调查。

这两个同时进行。

6.收购业务的尽职调查。

一般叫业务合并的尽职调查，业务体系是否完整，业务历史情况，渠道等各方面做尽调，同时对主体要做尽职调查。

（三）尽职调查的阶段1.了解商业交易模式，了解尽职调查的目的。

为什么这是第一个首要阶段？因为它是基础，要了解它做尽职调查干什么，是怎么样的一个交易，是买股权，是做IPO还是买债权、债务，还是买经营、增资等，首先要了解怎么交易，是怎样一个模式，大概画一个交易结构图，通过这个，那做尽职调查的目的就清楚了，尽调是要收购资产，既然是收购资产，那对公司的历史沿革情况就不要作为重点，只要资产权属清楚，交易主体有权交易，这个资产上没有附属权利，可以自由的交易买卖，没有其它限制，或者有其它限制是什么限制都清楚了，然后对它做价值评估，但如果买股权又不同了，首先要了解公司好不好，买了股权之后，股东在公司能否给你带来收益，或者再把股权卖出去时有没有溢价，还要了解买给股权这个人投资是否到位，主体资格是否可以，是否有权交易，交易有什么手续，内部批准、外部批准等都有，这个交易下来之后，是否会产生垄断，这个垄断是否要报，怎么申报，这些都要查清楚，这个股权收购对你收购人主体资格有什么要求。

所以了解商业模式、了解尽职调查的目的直接决定了下面若干问题若干阶段。

2.签订协议。

首先要确定服务范围，服务范围列什么，跟交易模式、目的直接相关；再一个时间，多长时间完成，那要看你干什么，调查内容是什么；另外是报酬，做一个资产收购的尽职调查所花的时间基本上是做一个股权收购项目的尽职调查时间的一半（同等规模），当然收费也可能是一半，甚至可能还不足一半，为什么？因为评估风险、判断风险都简单了很多。

3.提供尽职调查清单及问卷清单。

4.根据尽职调查的提纲、问卷、提供的材料来搜集材料，一个是交给企业，由企业来搜集提供给你，有些是要你亲自去查，有时候企业提交给你的要核查。

5.评价与判断。

6.进一步调查。