第3章 国际商事合同法

3.3.2 合同的合法性
西方国家允许“合同自治”，但都要求合同必须合法， 凡是违反法律、善良风俗、公共秩序的合同一律无效
有两种情况构 成合同违法：
1、违反成文法规定 2、违反公共政策（或违反常情的）
大 法国:标的、约因须合法
陆 法
德国:法律行为违反法律上 的禁止者无效
英 违反公共政策的合同 美 不道德的合同 法 违法的合同
公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为 也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同 （代理商，业务员），合同内容不得超出公司章程的规定。
合同内容不得超出公司章程的规定 但当公司的缔约能力超越章程范围时，若不能证明相对人为恶意
时则合同仍然有效，此时只要求有关负责人承担对公司的民事 责任。 我国：但违反法律法规特许经营、限制经营、禁止经营的除外。 特许经营如：食盐、烟草 限制经营如：麻醉品、黄金、黄金制品 禁止经营如：毒品、伪钞等
3.3.1当事人订立合同的能力
当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有 订立合同能力的人有两种，自然人和法人
1. 自然人订立合同的能力
各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是 基本有两个共同点：正常的成年人具有订立合同的能力；未成年 人、不正常成年人，法律赋予不同的约束或保护
3.3.3 合意必须真实（reality) mistake fraud duress
1. 错误因素导致的合意不真实 （轻微错误、实质性错 误）
合同的合意不真实是由于在合同成立时，当事人表意有错 误的因素存在，这种情况下合同是否具有约束力应从以下几个 方面考虑：
（1）大陆法国家的法律规定ຫໍສະໝຸດ ①法国法两种错误合同无效:
3.2.2 承诺
承诺的定义 承诺的构成要件 承诺的方式 承诺的生效时间 承诺的撤回
承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切
口头形式：立即生效
书面形式：
英美法：投邮主义mail-box rule 大陆法：到达主义
公约：到达主义、承诺做出前
行为有效
承诺的撤回（指承诺生效前撤回）
英美法：投邮主义，不能撤回 大陆法：到达主义，在要约发出后，
成年的标准各国法律规定不一：
21岁 、20岁（日、瑞）、19（韩国）、18岁（德、英、中）
(1) 中国法律规定
《民法通则》把公民分为三类:
有完全民事行为能力的人
①成年人（正常）
②16~18岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）
限制民事行为能力的人
①10周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事
经为履行合同做了准备工作。
7、要约的失效：被撤销；被拒绝；有效期届满；受要约 人对要约内容做出实质性变更；其他情形
8、实质性变更：有关合同标的、数量、质量、价款或报 酬、履行期限、履行地点、履行方式、违约责任、争 议解决方法的变更，是实质性变更。 对要约做出实质性变更的，不是承诺，是新的要约； 对要约做出非实质性变更的，是承诺
(2)、电报、电传，录像（能证明合同主要
条款达成协议的其他凭证）
3.1 .4《国际商事合同通则》
适用范围： 1.含国际因素 2.交易具有商业性质 基本原则： 1.缔约自由 2.合同的约束性原则 3.诚实信用和公平交易原则
3.2 合同的成立
3.2.1 要约(offer)
1、要约的概念 （要约＝发盘） ➢ 定义：是一方向另一方提出的，愿意按一定的条件同对方
解除亲权是法国法的一项特特殊制度
未成年人解除亲 权有两种 情 况
①因结婚 ②年满16岁（父母提出申请无父
母由亲属大会同样处理）
(4)英美法
英美法对订约当事人是否有订约能规定的更具体，三种人有特 殊规定，其余的人都有订立合同的能力
三种人
①未成年人（原则上无，但成年后自己追认有效，成年后
可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后 沉默=确认）
3.1.2 合同的基本特征
两个或以上行为主体 合同是双方的民事法律行为，双方的意思一致 订立合同的目的是为了产生某种民事法律效果，包括设
立、变更、终止当事人之间的民事法律关系。 合同须是合法行为，具有法律约束力
3.1.3 合同的形式
1、口头形式(谈判、电话)，简单的经济往来 2、书面合同 (1)、合同书
乙公司回复：好吧，那就按每吨1000元。 甲公司没有再回复，月底，甲公司没有装运。乙公司要 求甲公司承担违约责任。
请回答下列问题： （1）乙公司的第一次回复“其他条件可以，每吨900 元接受”，是不是有效的承诺？为什么？ （2）乙公司的第二次回复“好吧，那就按每吨1000 元”，是要约还是承诺？为什么？ （3）甲乙公司之间的买卖合同是否成立？甲公司没有 如期送货是否构成违约？为什么？ （4）该题中，甲公司发出了要约，在要约到达乙公司 之前，甲公司是否可以撤销该要约？为什么？
活动其他应由其法定代理人代理或同意）
②不能完全辩认自己行为的精神病人
无民事行为能力的人
① 10周岁以下 ②完全不能辩认自己行为的精神病人
合同无效
(2) 德国法
同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制 民事行为能力的人均有订立合同的能力
无民事行为能力的人
①7周岁以下 ②处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者 ③禁治产者（精神病、洒癖法、院宣告）
实质性变更和非实质性变更
我某进出口公司欲出口东北大豆50公吨，我方发盘的内容为： 兹可供东北大豆50公吨，每吨50美元CIF纽约，6至7月份装运， 限本月21日复到我方有效。对方收到我方发盘后，在发盘规定 的有效期内回复。下列回复哪种回复具有承诺的效力，合同成立？ （1）其他条件不变，每吨45美元接受。 （2）所有条件接受，如日后发生争议，应提交国际经济贸易仲 裁委员会仲裁。 （3）你方发盘接受，请用新麻袋包装。
依照《联合国国际货物销售合同公约》的有关规定，A公司的主 张是否成立？为什么？
上题中如果B公司的接受通知于6月22日到达，A公司及时通知 了B公司该迟到的承诺有效，则B公司的承诺能否生效？
1.构成一项有效承诺的要件包括（ ） A.必须由合法的受盘人作出 B.接受必须是无条件的接受 C.接受必须在发盘有效期间作出 D.接受的传递方式应符合发盘的要求
限制民事行为能力的人
7周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效 ①代理人追认
三种情况有效 ②成年后自己追认 ③独立经营业务者在其经营范围内
(3) 法国法
法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件， 即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。
无订约能力的人 ①未解除亲权的未成年人 ②法律保护的成年人（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）
用再征求要约人的同意或确认。
➢ 邀约邀请（要约引诱）：是以订立合同为目的的，通过各
种方式诱导或邀请对方向自己发出要约
要约与要约邀请的区别： 要约一经承诺要约人就受约束，合同成立。 要约邀请即使对方完全同意或提前或接受，条件的发出人
仍不受约束合同仍不成立，除非发出人承诺）
要约有效的条件 1、要约内容的确定性 2、要约人受约束的意旨 要约的效力 《商事合同通则》到达主义，与我国同 要约的撤回 要约的撤销 要约的失效
订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的 一方产生约束力的一种意思表示。
要约人——offeror 受要约人——offeree
➢ 要约的目的：要约人要与受要约人按所提的条件订立合
同，因此不是以订立合同为目的的意思表示再明确也不能 称之为要约。
➢ 要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不
承诺
1、承诺的概念：受要约人同意要约的意思表示。 2、承诺的效力：一经承诺，（到达主义、发出主义）合同即告成立。（合同 不一定生效） 3、承诺的要件： （1）由受要约人做出 （2）向要约人做出 （3）在要约的有效期内做出 （4）与要约的内容一致（实质性内容一致，容许非实质性内容变更。） （5）具备相应的形式：通知、行为或约定的形式 4、承诺的撤回：承诺到达生效的国家，在承诺到达对方之前（即承诺生效之 前）可以撤回；撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通 知同时到达要约人。 只有到达主义的承诺才能撤回，《公约》可以撤回；承诺不能撤销。
2.一项已生效的发盘不能撤销的条件是 （） A.发盘规定了有效期 B.发盘未规定有效期 C.发盘中明确规定该发盘不可撤销 D.受盘人有理由相信该发盘不可撤销，并采 取了行动
3.导致发盘终止的原因主要有（ ） A.发盘的有效期届满 B.发盘被发盘人依法撤回或撤销 C.受盘人拒绝了发盘 D.受盘人还盘
②精神病人（宣告后无效，前可撤销） ③酗酒者（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失
去行为能力的可以要求撤销合同）
2. 法人的行为能力 法人：是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民
事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。
法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进 行活动。
特殊情况下承诺的效力
受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能 够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人 时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因 承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。
受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时 通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。
承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人 及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容 作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以 承诺的内容为准。
到达要约人前可以撤回
通则：2.2.10条规定，如果撤回通知于
承诺生效前或同时送达要约人， 承诺得予撤回
我国《合同法》 要约
1、概念：希望和他人订立合同的意思表示。 2、特征：内容具体确定；一经受要约人承诺，要约