浅谈建设工程施工中的转包和分包
施工中的分包与转包问题解析
施工中的分包与转包问题解析施工过程中的分包与转包是一个常见却具有一定争议性的话题。
分包是指总承包商将部分工程范围委托给其他承包商进行施工，而转包则是指分包商将自己承包的工程再次委托给其他承包商进行施工。
在本文中，将对施工中的分包与转包问题进行深入分析和解析。
一、分包问题的利与弊分包作为一种常见的施工模式，在某些情况下能够带来一定的好处。
首先，分包可以减轻总承包商的工作压力，将一些繁琐的施工工作委托给专业的分包商进行处理，提高了工作效率。
其次，分包可以充分发挥专业承包商的技术优势，提高施工质量和工程效益。
然而，分包也存在一些潜在的问题。
例如，分包商之间的协同配合可能存在困难，沟通不畅导致工期延误和工程质量问题。
此外，分包也增加了合同管理的难度，可能需要更多的时间和精力进行协调和控制。
二、转包问题的风险与防范转包是分包过程中的一个衍生问题，也是一个容易引起争议的环节。
在转包中，分包商将自己承包的工程再次委托给其他承包商进行施工。
这种行为存在一定的风险和不确定性。
首先，转包可能导致信息传递不畅，施工方案变更未及时告知，影响后续工作的顺利进行。
其次，转包可能引起分包商与总承包商之间的责任纠纷，特别是在工程质量和安全方面出现问题时。
因此，在转包问题上需要合理规避风险，具体措施包括：明确禁止转包、规定必须经过总承包商同意才能转包、签订明确的责任追溯条款等。
三、管理分包与转包的注意事项在实践中，有效管理分包与转包问题至关重要。
为了避免施工过程中出现纠纷和问题，以下几点值得注意。
首先，建立清晰的合同关系，明确双方的权益和责任。
合同条款应包括分包和转包的相关内容，规定各方在施工过程中的义务和限制。
其次，加强项目管理和监督。
总承包商应加强对分包商和转包商的管理，确保工程进度和质量符合要求。
同时，监督部门也应加强对施工过程的监督和检查，及时发现和解决问题。
最后，加强合同履约意识。
分包商和转包商应严格按照合同要求进行施工，确保工程进展和质量符合要求。
转包与分包的区别及判断标准
转包与分包的区别及判断标准
转包与分包是工程管理中常用的两种形式，它们的区别主要体现在合同的签订、责任的划分和管理的角度上。
以下是转包与分包的区别及判断标准：
1. 合同关系：
转包是指总包商将部分工作转交给其他承包商完成，因此总包商与业主之间签订的合同依旧有效，业主在法律上仍是与总包商直接签订合同。
而分包则是总包商将整个项目分割成若干子包，与各个承包商单独签订合同。
2. 责任划分：
在转包中，总包商对转包工作的质量和进度负责，转包商对总包商负责。
而在分包中，总包商对整个项目的质量和进度负责，各个分包商负责自己所承担的工作。
3. 管理方式：
转包中，总包商需要对转包工作进行监督和协调，保证整体工作的顺利进行。
而分包中，总包商需要对各个分包商的工作进行协调和管理，确保整个项目的顺利进行。
判断标准：
1. 工程规模：
转包一般适用于大型项目中的某些专业领域，如地基处理、钢结构等；而分包适用于整个项目的工作内容可被细分并由不同承包商来完成。
2. 承包商能力：
如果总包商拥有足够的能力完成整个项目，但在某些细分领域需要借助其他承包商，那么可以选择转包。
如果总包商在管理和技术能力上有限，需要将整个项目拆分给不同的承包商，那么可以选择分包。
3. 合同的签订方式：
如果总包商与业主直接签订合同，那么可以选择转包。
如果总包商需要与各个承包商单独签订合同，那么可以选择分包。
总的来说，转包和分包都是根据不同的项目需求和承包商能力来决定的，选择合适的形式可以提高工程的质量和效率。
浅谈建设工程施工中的转包和分包
工程 质量 、 工验 收等 一些 问题 ， 人一 概不 理 。 竣 转包 这种行 为势 必使 二 手承包 商在 工程 成本 中获取利 润， 致工程 偷 工减 料 、 导 粗糙 劣质 。 ２ 、挂 靠 企 业 私 下 转 包 这 些 进行 转 包 的 企 业 大 都 是 挂靠 别 的较 大 的施 工 企 业 的 。 们 在 挂 靠 时 办 就 已 经 交 了 部 分 挂靠 费用 。 他 建 设 工 程 施 工 中 的 转 包 与 分 包 的 概 念 及 其 基本 形 式 获 得 项 目后 ， 由于 其 施 工 能 力 达 不 到 ， 转 手 他 人 。这 种 转 包 行 为 就 １ 、转 包的 概 念 及 基 本 形 式 《 设 工 程 质 量 管 理 条 例 ）２ ０ 比企 业 转 包 更 具 有 隐 藏 性 。 建 ） ００ （ 年 １ ３ 日国 务 院 第 ２ ９号 令 发 布 施 行） 七 十 八 条 第 三 款 的 规 月 ０ ７ 第 ３ 不按 规 定 履 行 转 包 、 包手 续 有 的 施 工 企 业 因 与 地 方群 、 分 定， 程转包， 指“ 包单位承包建 设工程后， 履行合 同约定 的 工 是 承 不 众 有 着 十 分 尖 锐 的 矛 盾 ， 时 间 内 实 在无 法 协 调 解 决 好 。 者施 工 短 或 责 任 和 义 务，将 其 承 包 的 全 部 建 设 工 程 转 给 他人 或 者 将 其 承 包 的 条 件 突 然 发生 变化 等 不 可 抗 力 原 因将 必 须 要 转 包 的 工 程 或 者施 工 全 部 建 设 工 程 肢 解 以 后 以 分 包 的名 义 分 别 转 给 其 他 单 位 承包 的 合 同 允 许 分 包 的工 程 ， 自决 定 给 他 人 施 工 ； 却 不 按 约 定 报 业 主 私 但
建筑工程合同分包和转包的认定及法律后果
建筑工程合同分包和转包的认定及法律后果建筑工程合同中，分包和转包这两个词，说起来让人眼花缭乱，听着也有点头大。
你可能会想，“这俩有啥区别呢？不就是把活儿外包出去嘛，没啥大不了的吧？”哎呀，别小看这个问题，这两者的法律后果可不容小觑。
随便分包、随便转包，搞不好你就掉进坑里，吃亏的是自己。
今天咱就来聊聊这个事儿，看看什么是合法的分包，什么是“黑”转包，千万别让自己栽了跟头。
说白了，分包就是当你接了个大活儿，觉得自己干不过来，可以把一部分活分给其他专业公司来做。
比如你接了一个大楼的建筑工程，但你自己不做电梯或者电气安装，没问题，找个有资质的公司来帮你做这块。
按理说，这样的分包是合理合法的。
不过，关键是，你必须要事先得到业主的同意，自己不能随便找人替代，这可不是随便交换个工人的事儿。
你想想，要是没经过业主同意，你让别人来做活，别人搞砸了，最后老板找谁算账？当然是找你了，别想着推卸责任。
可是，转包就不太一样了。
转包这事儿听着就有点不靠谱。
简单来说，转包就是你拿了个项目，自己啥都不干，直接把所有的活都甩给别人。
这么做不仅违法，还可能被业主一脚踢开。
你本来是承包方，结果什么都不做，找了一个第三方来做，这种行为就属于“转包”了，而且这种行为在法律上可不受欢迎。
一旦被查出来，后果可不是闹着玩的。
比如，业主可以终止合同，要求赔偿损失，这不就是坑自己嘛。
有的朋友可能觉得，哎呀，反正大家都这么做，大家都不告密，谁能查得出来呢？这个想法可是大错特错！现在国家对建筑工程的监管越来越严格，特别是在分包和转包这块，监管机构的眼睛简直能盯到你的每一步。
不是说谁都能做监理，谁都能瞎搞分包和转包的事。
你一旦违反了相关法规，不仅要承担项目的法律责任，还要面临行政处罚，甚至严重的，可能还要吊销你的资质证书。
这个代价可不是闹着玩的。
问题来了。
假如你是承包方，怎么才能让自己不被“坑”呢？其实挺简单的，要清楚自己到底能分包哪些活儿，哪些是绝对不能分包的。
施工中的分包与转让问题探讨
施工中的分包与转让问题探讨在建筑行业中，施工项目的分包与转让是常见的现象。
本文将探讨施工中涉及到的分包与转让问题，并分析其中存在的风险和解决方法，旨在帮助相关参与者更好地理解和处理这些问题。
一、施工项目的分包问题在大型施工项目中，分包是指原始承包商将一部分合同工作分包给其他承包商或供应商完成。
分包的目的是合理分工、提高效率和降低成本。
然而，在实际操作过程中，分包也可能面临一些潜在问题。
1. 业主责任和监督难题分包意味着将某些工作环节交给其他承包商，这就增加了业主的责任和监督难度。
业主需要确保每个分包商都能按时按质完成工作，协调各方之间的合作，以确保整个工程顺利进行。
2. 工期和成本控制困难分包往往会导致工期和成本控制的困难。
不同的承包商可能有不同的施工进度和工程质量要求，协调好各个承包商之间的工期安排和进度管理变得尤为重要。
此外，分包也可能增加项目的成本，由于涉及多个承包商之间的利润分配和各种费用的考虑。
3. 分包商层级过多在一些情况下，分包商的层级可能过多，从而导致沟通和管理的困难。
例如，原始承包商将工作分包给子承包商，而子承包商又将工作进一步分包给其它承包商。
这会导致信息传递不畅、责任模糊和风险管理的困难等问题。
二、施工项目的转让问题施工项目的转让是指原始承包商将合同工作全部或部分转让给其他承包商或供应商。
转让的目的可能是因为原始承包商无法胜任工作、需要调整工程计划或其他原因。
然而，转让也可能引发一些问题。
1. 转让合同的法律效力转让合同的法律效力是转让问题中的关键点。
在转让之前，原始承包商需要与接受转让的承包商签订转让协议，并征得业主同意。
若转让合同的法律效力不清晰或存在争议，可能导致法律纠纷的发生，给各方带来损失。
2. 项目进度和工作质量控制转让可能会影响项目的进度和工作质量控制。
新承包商接手原始承包商的工作后，需要一定的交接和熟悉过程。
如果交接不顺利、新承包商不能按时开始工作，或者无法按照原始承包商的要求完成工作，可能会导致项目进度延误和工作质量下降。
施工中的分包与转包问题分析
施工中的分包与转包问题分析在建筑工程施工中，分包与转包是常见的合作方式，有利于提高工程效率和质量。
然而，分包与转包也带来了一系列的问题和挑战。
本文将就施工中的分包与转包问题展开分析，并提出相应的解决方案。
一、分包问题分析1. 分包资质审核不严格在施工分包过程中，一些施工单位在选择分包商时未对其资质进行严格审核，导致一些实力较弱的企业进入分包市场，给工程进展和质量带来潜在风险。
解决方案：加强分包商资质审核，建立健全的准入机制，要求分包商具备相应资质和实力。
2. 分包过程中缺乏规范约束施工过程中，一些分包商可能会出现工期拖延、工程质量不达标等问题，而主包方对于分包商的行为可能缺乏有效监督和管理。
解决方案：建立健全的分包管理制度，明确分包商的责任和义务，并加强对分包过程的监督和管理，确保工程质量和进度。
3. 分包商之间存在合作难题施工中，一些工种或专业需要多个分包商协同作业，但各分包商之间缺乏有效的沟通协调，容易出现合作问题和冲突。
解决方案：加强分包商之间的沟通和协调，建立良好的合作机制，明确各方的责任和协作方式，确保施工进度和质量。
二、转包问题分析1. 转包过程中信息不透明一些主包单位在进行工程转包时，未向分包商充分透露工程信息，导致分包商无法准确评估工程难度和风险，从而影响工程进展。
解决方案：转包时主包单位应向分包商提供充分的工程信息，使其能够准确评估工程难度和风险，并做好相应准备。
2. 转包过程中责任不清晰由于转包涉及多个单位之间的合作，责任划分不清可能导致纠纷和推诿责任的情况发生。
解决方案：在合同签订阶段，明确各方的责任和义务，并建立健全的风险分担机制，确保各方能够承担相应责任。
3. 转包环节管理不到位一些主包单位在转包时对分包商的管理不够严格，未能充分监督和控制转包过程，导致工程进度和质量的风险增加。
解决方案：主包单位应加强对分包商的管理，确保其合规经营，并做好转包过程的全程监控，提前预警和解决潜在问题。
工程转包与分包的区别在哪里
工程转包与分包的区别在哪里转包和分包是工程建设中的常见现象，这样可以加快工程的完成速度，但是如果接受转包和分包的公司并不能及时完成，就会因此产生工程转包纠纷。
工程转包和分包是不一样的。
那么，作为当事人需要了解一下转包与分包的区别是什么。
一、在工程转包纠纷中，转包是非法行为（一）在工程转包纠纷中，转包的定义转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。
（二）在工程转包纠纷中，转包的形式转包主要有全部转包和肢解分包两种形式。
不论是哪种形式，转包都是法律所禁止的。
所以，转包不存在合法与否，只能是非法的。
（三）在工程转包纠纷中，转包的法律责任《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第7条规定：具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签定的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违法法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
据此，以后的工程实务中不能再把劳务分包看作转包而认定无效。
二、在工程转包纠纷中，符合法律的分包是合法行为分包从法律的角度上分为合法分包和违法分包；从内容上分为劳务分包和专业工程分包。
这两类情况在工程中尤为常见。
（一）在工程转包纠纷中，分包包括专业工程分包和劳务分包根据《建筑业企业资质管理规定》，专业工程分包和劳务分包都需要具有相应的工程资质而且必须在资质等级规定的范围内从事的活动。
也就是合法的分包必须分包给具有相关资质的单位或者公司。
反之则是违法分包。
（二）在工程转包纠纷中，分包包括合法分包与违法分包据《建设工程质量管理条例》的第78条第2款规定，违法的分包主要是指以下情况：1、总承包方将建设工程分包给不具备相关资质条件的单位；2、建设工程总承包方合同中没有约定，但又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；3、施工总承包方将建设工程的主体结构施工分包给其他单位的；4、分包单位将其承包的建设工程再分包的。
什么是分包和转包,工程转包与工程分包的共同之处
一、什么是分包和转包
分包是指从事工程总承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质的承包单位的行为，该总承包人并不退出承包关系，其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带责任。
转包是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出现场承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。
二、工程转包与工程分包的共同之处
工程转包和工程分包的相同之处在于，二者都是由第三人完成承包工程的部分工作。
但在工程分包中，承包人与分包人承担连带责任，而在工程转包中，转让人与受让人不承担连带责任。
工程分包是发包人同意的情况下，为法律所允许，而转包为法律所禁止。
分包是指从事工程总承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质的承包单位的行为，该总承包人并不退出承包关系，其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带责任。
三、工程分包和工程转包哪个违法吗
建筑工程转包是违法的。
法律快车提醒您，由于转包容易使不具有相应资质的承包者进行工程建设，以致造成工程质量低下、建设市场混乱，所以我国法律、行政法规均作了禁止转包的规定。
《中华人民共和国民法典》和《中华人民共和国建筑法》规定了分包转包的相关法律问题。
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浅谈建设工程施工中的转包和分包1建设工程施工中的转包与分包的概念及其基本形式1.1转包的概念及基本形式《建设工程质量管理条例》(2000年1月30日国务院第279号令发布施行)第七十八条第三款的规定,工程转包,是指“承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为”。
根据这一定义,可以知道其基本形式包括:①将承包的全部建设工程转给他人承包;②将承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位承包。
1.2分包的概念、法定要求及基本形式分包,一般指施工分包,是指“工程建设施工承包合同的承包方将其承包的施工任务的一部分发包给另一施工单位承包”。
《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》(2004年2月3日建设部令第124号发布)第四条规定:“本办法所称施工分包,是指建筑业企业将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程或劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。
”分包包括专业工程分包和劳务作业分包。
专业工程分包,是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。
劳务作业分包,是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。
对分包的法定要求在《建筑法》第二十八条、第二十九条,《合同法》第二百七十二条,《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》、《建筑工程施工现场管理规定》(1991年12月2日建设部令第15号发布)第九条、第十条中都作了相应的规定。
分包主体、对象、程序等符合规定的行为方为合法的分包行为。
但在现实施工过程中,还存在着大量的违法分包。
依《建设工程质量管理条例》第七十八条第二款规定“违法分包”是指下列行为:①总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;②建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;③施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;④分包单位将其承包的建设工程再分包的。
这些违法分包的具体表现形式将在第三部分具体阐述。
2建设工程施工转包与分包、合法分包与违法分包的的区分2.1建设工程施工转包与分包的区别转包,除“将其承包的全部建设工程转给他人”这种形式与发包有明显的区别外,另一种形式即“将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包”与分包有共同之处:二者都是分别把建设工程的部分工作交由第三人完成。
在此情形下,“转包”与“分包”就容易混淆。
区分二者的关键有两点:一是审查承包人发包的是“全部”工程还是其中的“部分”工程。
“全部建设工程”肢解以后分别转给他人的是转包,如转给他人的只是专业部分的工程则是分包;如果发包给他人的是肢解以后的部分工程,那也并非转包,而属分包,只不过属于违法分包。
二是审查承包人是将承包的工程“肢解”发包,还是将“专业工程”发包。
即其发包的对象是“肢解后的工程”还是“专业工程”。
所谓“肢解发包”,是把一个建设工程肢解成几个部分进行发包,该“肢解”的各个部分并非都是“专业工程”;“专业工程”是指整个建设工程中专业性较强或需要进行专业化施工的分部或分项工程。
“专业工程”具体种类可参照建设部《专业承包企业资质等级标准》对“专业工程”的列举。
2.2建设工程施工合法分包与违法分包的的区分《建设工程质量管理条例》第七十八条第二款规定“违法分包”的4种情形,其他3种情形不难认定,只有其中的第三种情形“将建设工程主体结构的施工分包给其他单位”与《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第四条规定的合法分包形式“将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程……发包给其他建筑业企业完成”难以区分。
其中,如何区分“建设工程主体结构”和“专业工程”成为区分工程分包是否合法的关键。
“主体结构”现行建筑法律、法规、规章尚未对“主体结构”进行定义。
学理上解释一般认为“建筑物的主体结构是指在建筑中,由若干构件连接而成的能承受作用的平面或空间体系。
主体结构要具备足够的强度、刚度、稳定性,用以承重建筑物上的各种荷载,建筑物主体结构可以由一种或多种材料构成。
建筑物的主体工程更是建筑物的重要组成部分。
”根据上述学理解释,可以通俗地认为:建筑工程的主体结构是建筑的“骨骼”,是建筑工程的主要承重及传力体,是工程的主要部分、重要部分。
如以房屋建筑为例:梁、柱、剪力墙及楼面板,屋面梁及屋面板,就是建筑工程的主体结构;屋内上下水、电、煤气、通讯、闭路、宽带等各种管道、线路安装工程,楼地面、墙体抹灰喷涂贴砖、门窗安装、防水工程,屋面瓦铺设、立面及屋面造型安装等,则不属于工程的主体结构。
专业工程是指非主体结构、需要专业化施工的分部分项工程。
参照建设部《专业承包企业资质等级标准》的规定,可以分包的专业工程包括60种。
2.3专业工程分包与劳务作业分包的区分现行法律、行政法规对专业工程分包规定十分严格,对劳务作业分包的规定则十分宽松,导致许多施工承包企业都变相把建设工程肢解以后以劳务作业的名义,或者把专业工程以劳务作业的名义进行分包。
因此,区分“专业工程分包”与“劳务作业分包”在实践中显得十分重要。
区分专业工程分包和劳务作业分包的关键有两点:(1)区分工程施工与劳务作业。
工程施工合同的履行过程是“将劳动和建筑材料等物化到建筑产品的过程”,而且承包人要对施工的工程质量、安全、工期负责,即通常所说的包工、包料、包技术、包质量、包安全、包工期;但劳务工作是“将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行施工的劳动”,劳务作业承包人提供的仅仅是劳务,不负责投入建筑材料,且只对其劳务质量、安全及工期负责。
如果分包工程发包人与分包工程承包人签订《劳务作业分包合同》,但约定分包工程承包人包工、包料、包质量、包工期,那就是名为“劳务作业分包”,实为“专业工程”或“肢解工程”分包。
(2)区分专业工程与劳务作业。
可以分包的“专业工程”,建设部在《专业承包企业资质等级标准》中已有规定,如上已述。
可以分包的“劳务作业”,建设部在《建筑业劳务分包企业资质标准》(2000年3月8日)中也有规定,共有13种。
只有分包合同约定的分包对象属于《建筑业劳务分包企业资质标准》中规定的13种劳务作业,才属于劳务作业分包;如果分包合同约定的分包对象是《专业承包企业资质等级标准》中规定的“专业工程”,那就属于名为合法的“劳务作业分包”,实为违法的“专业工程分包”。
3建设工程施工转包与违法分包的表现形式3.1施工企业擅自转包有的施工企业为了谋取利润,在没有征得业主方同意的前提下或者是通过关系,将本身就没有多大利润的项目,转包给他人,自己按一定的比例提成,净得一些利润;至于施工成本、工程质量、竣工验收等一些问题,转包人一概不理。
这种行为势必使二手承包商在工程成本中获取利润,导致工程偷工减料、粗糙劣质。
3.2挂靠企业私下转包这些进行转包的企业大都是挂靠别的较大的施工企业的。
他们在挂靠时办就已经交了部分挂靠费用,获得项目后,由于其施工能力达不到,就转手他人。
这种转包行为比企业转包更具有隐藏性。
3.3不按规定履行转包、分包手续有的施工企业因与地方群众有着十分尖锐的矛盾,短时间内实在无法协调解决好,或者施工条件突然发生变化等不可抗力原因将必须要转包的工程或者施工合同允许分包的工程,私自决定给他人施工;但却不按约定报业主方同意,不办理有关转包或分包手续,更谈不上报建管部门备案了。
3.4有些施工企业将项目工程视为直接分包的自留地有的施工企业与招标人合同签订后,私自将主体和关键性工作转包于他人施工,从中牟取利润。
在工程招标时,中标企业的投标文件中就已经载明响应招标文件的要求,工程的主体与关键性工作不转包和非法分包,而中标企业私自转包于他人,不论其转包于谁,其资质如何,都是错误的。
4建设工程施工中分包违法的合法转化方式探讨法律、行政法规对工程施工分包的条件作了严格规定;只要不符合法定的分包条件,即被视为转包或违法分包,就应承担极为不利的法律后果。
但一个施工企业在承揽工程以后,由于施工力量不足,无法严格履行施工合同,完成施工任务时,既不能实施非法转包或违法分包行为,又不能“坐以待毙”,就需要运用化解问题的智慧,以不违反法律、行政法规强制性、禁止性规定的方式分解施工任务,达到全面履行合同,实现经济效益和社会效益的目的。
因此,探讨避免施工分包违法的合法转化方式,具有十分重要的现实意义和实务价值。
4.1对未经认可的分包寻求追认除总承包合同已有约定外,总承包单位分包专业工程必须得到业主(建设单位)的认可是分包的法定要求,否则即属违法分包。
因此,对符合其他法定条件、但分包时未得到业主认可的,分包后寻求业主追认是分包行为违法向合法转化的一种重要方式。
4.2将分包改为联合施工当总承包单位需要将不是专业工程的施工任务分解施工,或专业工程分包单位又需要把部分施工任务分解施工时,运用分包方式显然是违法的。
在这种情况下,可以考虑将需要分解施工的部分工程与有资质、能胜任的施工单位进行联合施工。
企业法人之间联营属于《民法通则》第五十二条、第五十三条规定的合法行为,建筑法律、行政法规对联合施工也未加以禁止。
4.3将分包改为企业内部承包建筑业企业施工力量不足时,可以外聘其他建筑业企业或社会上赋闲的施工班组或施工人员,与其签订聘任合同,并签订企业内部承包经营责任制合同,明确双方的权利、义务,由其完成约定的施工任务,并在施工中对其实施质量、安全等方面的监管。
因为实行企业内部经营责任制施工是企业的内部行为,不属法律规定的违法分包。
这种做法可以避免承担违法分包的风险责任。
4.4将分包改为劳务承揽施工企业也可以把施工工作分解成若干工序,并将某工序中的劳务工作交由企业外具有技术专长的单位或人员承揽完成,与其签订承揽合同,约定施工材料、设备、机具由施工企业负责,承揽人只对承揽的劳务工作的质量、期限、安全负责,并且施工企业有权按约定对承揽人的工作进行监督、检查。
劳务承揽合同属于劳务合同,劳务作业分包合同属于工程施工合同,二者具有明显的区别。
因此,施工企业把工程施工中的某些劳务工作交由他人承揽,不属违法分包。
综上所述,正确界定建设工程转包、分包,需要依据法律的规定,也离不开建设工程实务的支撑。
掌握工程转包、分包评判规则和避免分包行为违法的合法转化方式,不仅有利于处理工程施工合同纠纷,而且对工程施工实践也不无裨益。