外商投资企业法律制度(3)

【考点十】中外合资经营企业（以下简称“合营企业”）（★★★）（P81～88）

（一）合营企业的特点

1．合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者；外国合营者可以是公司、企业、其他经济组织或者个人；中国合营者可以是公司、企业或者其他经济组织。

【解释】外国合营者可以是“个人”，中国合营者不能是“个人”。

2．中外合营各方共同投资、共同经营，按各自的“出资比例”共担风险、共负盈亏。

3．合营企业的组织形式为有限责任公司。

4．合营企业是经中国政府批准设立的中国法人。

（二）合营企业的协议、合同和章程

1．批准

（1）合营企业协议经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。

（2）合营企业合同经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。

（3）合营企业章程经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。

2．合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。

（三）注册资本

1．合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本；但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关“批准”。

2．对合营企业在合营期限内增加注册资本，法律没有禁止；但是，合营企业增加注册资本应当经合营各方协商一致，并由董事会会议通过，报经原审批机关“核准”。

（四）合营企业的董事会

1．性质：最高权力机构

2．组成

（1）人数：董事会成员不得少于3人（≥3人）；

（2）任期：董事任期4年，可以连任；

（3）董事长的产生：董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生；中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。

3．会议召开频率：每年至少召开一次董事会会议。

4．临时会议：经1/3以上董事提议，可以召开临时会议。

5．召开条件：董事会会议应有2/3以上董事出席。

6．决议规则

（1）一般事项：按合营企业章程载明的议事规则作出

（2）特殊事项：必须经出席董事会会议的董事一致通过

①合营企业章程的修改；

②合营企业的中止、解散；

③合营企业注册资本的增加、减少；

④合营企业的合并、分立。

（五）合营企业的经营管理

1．合营企业引进技术管理

（1）技术转让协议必须符合下列规定：

①技术使用费应当公平合理；

②除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格；

③技术转让协议的期限一般不得超过10年；

④技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术；

⑤订立技术转让协议的双方互相交换改进技术的条件应当对等；

⑥技术输入方有权按照自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料；

⑦不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。

（2）合营企业订立的技术转让协议，应当报审批机关批准。

2．场地使用费

（1）以合营企业名义取得场地使用权的

①场地使用费在开始用地的5年内不调整；以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时，调整的间隔期应当不少于3年。

②合营企业按规定取得的场地使用权，其场地使用费应当按合同规定的用地时间（而不是“实际用地时间”）从开始时起按年缴纳。

（2）场地使用费作为中国合营者投资的，在该合同期限内不得调整。

3．合营企业所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等，有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买。

4．财务会计管理

（1）合营企业应当向合营各方、当地税务机关、财政机关报送季度和年度会计报表；年度会计报表应抄报原审批机关。

（2）合营企业原则上采用人民币作为记账本位币，但经合营各方同意，也可以采用某一种外国货币作为记账本位币；以外国货币记账的合营企业，除编制外币的会计报表外，还应当另编折算人民币的会计报表。

（3）利润分配

①合营企业的税后利润中可向出资人分配的利润，按照合营企业各方“出资比例”（而不是合营合同约定）进行分配；

②合营企业以前年度尚未分配的利润，可并入本年度的可分配利润中进行分配；

③合营企业以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。

（4）合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效：

①合营各方的出资证明书；

②合营企业的年度会计报表；

③合营企业清算的会计报表。

5．合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。

（六）出资额转让

1．合营企业出资额的转让必须经合营各方同意；

2．出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；

3．合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。

（七）期限

1．有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。

【解释】并非“合营企业可以约定合营期限，也可以不约定合营期限”；而是要根据行业不同进行区分。

2．举办合营企业，属于下列行业的，合营各方应当依照国家有关法律、行政法规的规定，在合营协议、合同中约定合营企业的合营期限：

（1）服务性行业，如饭店、娱乐、出租汽车等；

（2）从事土地开发及经营房地产的；

（3）从事资源勘查开发的；

（4）国家规定限制投资项目的；