民事诉讼法律实务

民事诉讼法律实务一、说在前面的话（一）律师和法科学生的最大区别（二）从几件事情看律师的角色定位和心态（三）入行先看行规主要行规：《律师法》、《律师和律师事务所违法行为处罚办法》、《关于反对律师行业不正当竞争行为的若干规定》、《律师执业行为规范（试行）》、《律师职业道德和执业纪律规范》、《律师办理民事诉讼案件规范》、利益冲突等律师行规谈谈红本和蓝本，执业证号二、收案（一）谈案听、看、问、说、答，谈谈案时客户通常问的问题：我这官司有几成把握？跟法院有没有关系？大概需要多长时间？诉讼费是多少？注意：1、耐心听当事人的抱怨；2、使用法言法语；3、诉讼时效的问题。

主要法规：《律师服务收费管理办法》、《律师事务所收费程序规则》计时、计件、风险代理报价参考：争议标的律师费10万以内 8%－10%；10万~50万 6%－8%；50万~100万 5%－7%；100万~500万 4%－6%；500万~1000万 3%－5%；1000万以上 2%－4%。

上述比例为每一个程序的计费标准，若承办律师连续承办二个以上程序，在代理同一案件的下一法律程序时可减半收费。

民事诉讼和仲裁案件的收费最低不得低于5000元人民币。

注意：1、价格往往不是好的竞争手段（举例）；2、哪些案件不能风险代理；3、风险代理的最高比例30%。

该接什么样的案子？考虑因素：风险、危险、利益冲突、收费、荣誉等。

难伺候的当事人不能接（xx的法律援助案例），民事纠纷一般比经济纠纷危险大（特别是离婚和人身伤害），刑事案件风险、危险大，数额大的案件比数额小的危险大。

谈谈利益冲突审查：《北京市律师业避免利益冲突的规则（试行）》和律师事务所管理软件。

（二）委托代理合同和授权委托书律师事务所的接案程序委托代理合同样本授权委托书样本示例：授权委托书没写代为调查取证。

（三）收费及发票财务的程序注意：1、不得私自收费；2、必须给发票（要一个发票收条）；三、良好的工作习惯和风险意识（一）律师工作记录（为什么：给客户看，客户认为你工作认真；自己留记录。

）（二）日程表和时间表（三）不断征询客户的意见、不断向客户报告工作（四）保存资料、结案归档四、原告律师的庭前工作（一）询问案情，调查取证，分析案件,诉前财产保全十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。

说说调查取证。

1、律师的调查权在中国律师的调查权是很小的，不像公检法那样几乎无所不能。

毕竟人家是国家机关，而律师只是享有一点点法律规定的在实践中很难得到保障的调查权。

相对于公检法的公权，律师的调查权应该算是一种职业权利。

《中华人民共和国律师法》第三十一条规定：“律师承办法律事务，经有关单位或者个人同意，可以向他们调查情况。

”明眼人一眼就能看出来，这条规定有跟没有是一样的。

但是律师法没有规定，不表示律师就没有调查权。

其他相关的法律、法规有一些关于律师调查的规定。

2、调查取证的对象律师经常要向一下几类个人或者单位调查：证人、工商局、档案局、婚姻登记处、公安局、法院、房地局、银行。

（1）对证人调查的话，如果证人不同意，那是没有办法的事情。

但是，一般的人都不知道，面对律师的调查，是否可以拒绝。

因此，你只要说，我是某某律师事务所的律师，现根据律师法第三十一条，向您了解一下情况。

这时候，证人一般都会以为他有义务要接受调查。

这样，调查就可以继续。

但是要注意的是，如果证人不愿意出庭，只愿意做调查笔录的话，对方律师就可以不质证，除非法院同意证人不出庭。

不过，多一份证据总会有点效果，至少对法官可能会有点影响。

对证人调查要注意两个问题：首先，要两个律师一起去；其次，对于不同的证人要分开调查。

示例：两个证人在同一份笔录上签名。

（2）工商局可以查到关于企业的很多信息，包括基本信息和底档。

底档中的信息很重要，甚至能发现一些财产线索。

北京的工商局现在只要拿着公民身份证就可以查基本信息，拿着律师证和调查介绍信就可以查底档。

相对来讲是比较方便的。

但是，外地的很多工商局就要求提供法院的受理通知书。

因为，通常调查的时候都没有立案，所以拿不到法院的受理通知书。

这时候有些律师就会拿别的案件的受理通知书去“伪造”。

就是复印的时候把对方当事人的名称改了。

但是这样只能伪造成复印件。

这种做法是犯罪行为。

（3）去公安局查个人信息的话，北京市公安局人口管理处除了律师证和调查介绍信之外，还要提供委托代理合同。

这个要求很特别。

（4）银行不接待律师，一般查不到。

（5）去法院只能查你代理的案件，别的案件一般不给查。

二审阅卷。

（6）婚姻登记处和档案局都差不多。

查的内容不一样，需要的手续也不一样。

（7）房地局一般也要法院的立案通知书。

去哪里需要什么手续，可能每个地方不一样，而且还有经常有变化。

3、调查前的准备（1）弄明白去哪里调查。

行政机关一般都在网上公布电话，可以先通过电话询问。

办公地点和办公时间，最好都先打听清楚。

（2）查找相关的法律法规，看到底需要什么手续。

最好打印一份，带着备用。

（3）根据询问和法规的要求准备好相关的手续。

律师证和调查介绍信（介绍信有两种）一定要有。

律师证最好复印几份带着。

调查介绍信最好是空白的，到时候再填，最好多拿几份，省得不够用。

其他的手续，如法院的立案通知书、证明，当事人的授权委托书等等，一定别忘了。

4、调查（1）到了目的地要先看是不是能选择办事员。

如果有好几个办事员，最好选择岁数比较大的看着面善的阿姨。

其次是漂亮的姐姐。

然后是年轻小伙子。

千万不要选择长得比较难看的或者是面露凶相的女人。

三十五岁以上的男人最好也别选。

当然，很多地方是没地选择的。

（2）说话一定要温柔，脸带微笑。

先表明身份，然后说事。

忌：说话吞吞吐吐。

（3）如果不让查，很有可能就是因为手续不符合人家要求。

这时候，第一步的选择就派上用场了。

怎么把他拿下就看你的了。

在外地的一个工商局，我当时就没有法院的立案通知书，但是最后调查成功。

我一见到那位姐姐就开始跟她聊起来，一是为了分散她的注意力，二是为了建立一种奇妙的感情，让她打心里想帮我。

另外，在外地的一个房地局，当时也是没有法院的立案通知书，但是经过我一番诉苦之后，那位阿姨就给我开了个例外。

最有趣的是北京的一个工商局的姐姐，因为那段时间老去，都成了熟人了。

我甚至可以得到别人享受不到的服务。

（4）如果有相关法规规定可以查，但是不让查。

这时候，就可以把法规拿出来，来硬的。

这时候往往都要找他们领导。

实在不行就回家吧。

（二）协商和律师函律师函样本自己不要给对方承诺（xx离婚案）（三）立案1、手续需要带的东西：（1）自己的材料。

如果你是律师，需要律师证和律师事务所函（为什么要律师事务所函？）；如果你是一般公民，需要身份证原件和复印件（复印件要交给法院，事先复印好，法院周围的复印打印都很贵）（2）当事人的材料。

如果是个人，需要授权委托书、当事人身份证复印件（户口本复印件）；如果是非个人，需要授权委托书、法定代表人身份证明、营业执照复印件（加盖公章）、（3）起诉状、证据复印件（注意是复印件，注意份数）、证据目录。

（4）诉讼费。

如何计算（计算软件，速记方法）。

缴纳期限。

注意：当事人是否符合诉讼费减免缓条件，是否申请（抚养费的案例）。

还漏了一个什么文件？注意：特殊案件的要求，如使领馆的证明。

2、程序正常的情况：将材料提交法院立案庭，立案庭给交费通知书，拿着交费通知书去指定银行交费，拿交费单换诉讼费收据（发票）,把其中法院留存的一联交还给立案的法官。

非正常的情况：有时候可能当场不予立案，先将材料收下。

记得索要材料收据（案例）。

有时候连材料都不收（拆迁案例）3、立案经验谈（兼论如何起草起诉状、编写证据目录）（1）凤姐立案在现在的中国，立案也是个大问题。

作为一个律师，你首先要会立案。

如果你的当事人是原告，你要是立不上案，你就不好意思收律师费。

通常情况下，行政案件的立案是非常麻烦的。

立案庭那些凶神恶煞的“法官”会把很多行政案件挡在法院的大门外。

另外，案件比较多的法院，立案庭也会挡回去一些案件。

凤姐对法院（都察院）运行的规则非常熟悉。

她知道状纸要送到哪里，如何开庭审理。

对这些不熟的话，就没办法运用技巧了。

凤姐让张华在诉状上只写旺儿，因为旺儿只是个贾府的下人，所以法官（察院）让他立案也不至于得罪了贾府。

本来要告的是贾蓉，跟旺儿没多大关系，先告旺儿是为了争取能在开庭审理时把真正的被告加上。

清朝的都察院审理案件的时候，是公开审理的，老百姓可以在下面听的。

老百姓在下面听见了，察院不去传贾蓉就说不过去了。

所以，凤姐得逞了。

不服不行。

（2）如何起草民事起诉状内容：名称，双方当事人信息，代理人，诉讼请求，案由（非必须），事实与理由，管辖法院，落款日期，附件民事起诉状样本证据目录样本仲裁申请书样本法规：《民事诉讼法》第一百一十条起诉状应当记明下列事项：（一）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；（二）诉讼请求和所根据的事实与理由；（三）证据和证据来源，证人姓名和住所。

《证据规则》第十四条当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名盖章，注明提交日期，并依照对方当事人人数提出副本。

经验：一般两页纸，当事人签名的那页不用改；不要写身份证号示例：没有被告地址法定代理人没签字没有签原告的名字诉讼请求（交付钥匙，要求鉴定，没要对对方承担诉讼费用）事实和理由部分没有写时间（时间地点人物事件）来凶的（四）放弃或变更诉讼请求（法庭辩论结束前），追加第三人，申请鉴定(举证期限内)，公告，请求法院收集证据(申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。

)，延期开庭审理，撤诉、财产保全、证据保全(不得迟于举证期限届满前七日)，先予执行注意期限！（五）准备开庭从法院领的文件全部要给当事人过目，该提示的提示，该征求意见的征求意见。

充分了解案情，准备举证提纲和质证提纲。

写好代理提纲，给当事人看，要求其确认。

问当事人出不出庭。

证据原件。

证据交接单样本证据就是律师的枪，不要轻易拿证据。

非得拿就要小心谨慎。

传票样式出庭通知书样式提示：开庭前法官可能通知谈话。

五、被告律师在开庭庭前工作（一）答辩（被告在收到之日起十五日内提出答辩状。

）应诉通知书样式举证通知书样式诉讼须知样式民事答辩状样本（二）举证（由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。

当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出）（三）管辖异议（应当在提交答辩状期间提出，如何确定管辖法院，级别管辖的问题），延期举证（当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。