合同法2：合同效力专题

2012年7月1日施行的《买卖合同司法解释》
第3条作了特别规定：当事人一方以出卖人在 缔约时对标的物没有所有权或处分权为由主张 合同无效的，人民法院不予支持（即无权处分 合同有效）；出卖人因未取得所有权或处分权 致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖 人承担违约责任或要求解除合同并主张损害赔 偿的，人民法院应予支持。 这一特殊规定是从比较法角度、从保护权利人 权利角度作出的。因为让出卖人承担有效合同 而带来的违约责任比让出卖人基于无效合同而 应承担的缔约过失责任更利于保护买方的利益。
以上法定代理人、本人、权利人均
享有追认权（是形成权，是单方行 为），未作表示，视为拒绝追认； 相对人享有催告权及撤销权，但须 以明示方式为之。
依据《司法解释二》第11条的规定，
追认的意思表示自到达相对人时生 效，合同自订立时起生效。
三、表见代理
（一）概念：属广义的无权代理。虽无代理 权，但无权代理人与相对人的行为符合法 律规定，且因被代理人的原因使得善意相 对人有理由相信有代理权，因而发生有权 代理的后果。被代理人承担了这一有效代 理行为产生的责任后，可以向无权代理人 追偿因代理行为而遭受的损失。 （二）意义：是为保护善意第三人的利益及 交易安全。
（二） 意思表示真实：若意表不一致，如重大 误解；或意表不自由，如欺诈、胁迫等，均 可能会影响合同的效力。如被撤销。 （三）不违反法律、行政法规的强制性规定和 社会公共利益。即内容、形式均合法。否则 会导致合同无效。
第二节 附条件和附期限的合同
1、附条件的合同； （1）附生效条件的合同，自条成就时生效 （2）附解除条件的合同，自条件成就时失效 2、附期限的合同: （1）附生效期限的合同，自期限届满时生效 （2）终止期限的合同，自期限届满时失效 3、当事人之间有在采取特定形式或履行特定手 续时合同才生效的特别约定时，自采取特定形 式或履行特定手段时合同生效。
三、127条“工商局及其他有关行
政主管部门在各自的职权范围内， 依法可对利用合同危害国家利益、 社会公共利益的违法行为，负责 监督管理；-------行政责任，如 追缴财产归国库、罚款、吊销营 业执照等。构成犯罪的，依法追 究刑事责任。”
案例分析

甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000 元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话， 甲嘱咐前来看望他的朋友丙说：“帮我看管 一下店，我马上回来。”甲出去以后，乙提 出其有事不能久留，要求丙尽快将西服卖给 他，丙提出要等甲回来。后来丙见乙要走， 于是答应代替甲出售该西服。双方经过协商 以1800元的价格出售。甲回来后，得知西服 以1800元的价格出售，觉得卖亏了，立即找 到乙要求退款并取回西服。乙以构成表见代 理为由予以拒绝。双方为此发生争议。甲起 诉到法院要求撤销该买卖合同。
三、撤销（除斥期间），自知道或应当知道时计 算（而民法通则是自民事行为发生之日计） （二）行使方式： 通过法院或仲裁机构

七、案例 原告：昆明安钡佳房地产开发有限公司（以下简称“安钡佳公司”） 被告：云南云桥建设股份有限公司（以下简称“云桥公司”） 2005年6月28日，原、被告双方签订《联合开发协议》，约定：双方共同 开发吴井路32号地块，该地块计17.92亩，总投资2.5亿元，云桥公司出资 0.83亿元，以现金按需要逐步投入；该开发项目完成后实现利润，在完税 后按双方实际出资比例进行分配，如联合开发项目亏损则由双方按实际的 出资比例进行分担等内容。2006年2月10日，原、被告双方签订《补充协 议》，约定：云桥公司已在该共同开发项目中投入资金7130万元，原、被 告双方同意对该合作项目对外转让，原、被告双方对该项目的前期资金投 入由购买方负责补偿，收到的补偿费用扣除原、被告双方对该项目的前期 投资后，按比例在原、被告之间进行分配等内容。安钡佳公司后向云桥公 司还款500万元。2007年1月11日，原、被告双方签订《协议》，约定：安 钡佳公司支付云桥公司在该项目的投资款、补偿款11000万元，云桥公司 退出该项目的合作，由安钡佳公司自行投资开发；协议签订后当日偿还 500万元，2007年1月31日前归还5500万元，2007年2月10日前归还5000万 元；任何一方如不全面履行协议，应当承担违约责任，支付违约金500万 元等内容。该协议签订后，被告尚欠8500万元未支付。
未成立的合同、未生效的合同与无效合同进行比较 区别 未成立的合 未生效的合 无效合同 同 同（如未经 （种类很少） 审批的矿业 权转让合同） 条件 当事人未达 合同欠缺非 不具备法律 成合意 强制性的生 强制性的生 效条件 效条件 社会影响 无社会危害 无社会危害 损害国家或 性，不损害 性，不损害 社会公共利 国家或社会 国家或社会 益 公共利益 公共利益 法律约束力 无 无，但将来 无 可能有
合同生效
意思表示
标的
意思表示真实 不违背法律和社会公德
（一）当事人具有相应的订立合同的能力：无、 限制行为人在纯获利益的合同中可作为当事人； 法人只能在其经营范围内活动。但《合同法司 法解释（一）》第10条“若超出经营范围，法 院不能因此认定合同无效。违反国家限制经营、 特许经营及法律、法规禁止经营规定的除外”。 若欠缺主体要件，可能会导致效力待定。
（三）法人的代表行为： 法人拟制说认为法人的行为是通过代理 来实现。而法人实在说则认为是通过代表行 为来实现。我国民法承认后者。 《合同法》第50条：“法定代表人、负 责人超越权限订立的合同，除相对人知道或 应当知道的以外，该代表行为有效 ”。这 是为防止法人利用其内部规章来否认其外部 行为的有效性，从而影响交易安全，法律以 此来保护善意第三人的利益 。表见代理与 代表行为不同
第四节 可变更、可撤销合同
一、种类： （一）一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危 订立合同，不违背国家利益的 （二）显失公平 （三）重大误解：对当事人、标的、行为的 性质、质量等产生误解。是因为自己的过 失所致。
二、可撤销合同的特征 1、可撤销合同主要是因意思表示不真实而产生的 2、可撤销合同须由享有撤销权的撤销权人主动行使撤 销权，其他任何单位或个人都无权主张撤销，人民 法院或仲裁机关也不得依职权主动撤销； 3、可撤销合同在未被撤销之前仍然是有效的，但一旦 被撤销则自始无效； 4、可撤销合同中的撤销权人可以撤销或变更合同，合 同变更或撤销与否，由撤销权人亨有选择权，撤销 权人要求变更的，仲裁机构或人民法院不得撤销。
第三章 合同的效力
第一节
合同的生效和成立 一、合同生效的概念

合同的生效是指符合法定的生效要件， 产生当事人所预期的法律后果。是法律的肯 定性评价,即当事人的合意符合国家的意志 和社会利益，因此国家赋予其拘束力。
二、合同生效的法定要件
合同成立的法定要件与合同生效的法定要件
合同成立 主体 具有相应民事能力
如果强制性规范规制的是合同行为本身即只要
该合同行为发生即绝对地损害国家利益或者社 会公共利益的，应当认定合同无效。如果强制 性规定规制的是当事人的“市场准入”资格而 非某种类型的合同行为，或者规制的是某种合 同的履行行为而非某类合同行为，此类合同未 必绝对无效。 为保障国民经济又好又快发展，鼓励增加社会 财富，防止因合同效力的不当认定而中断交易 链条.无效合同的种类减少。
【注意】无效合同定义中的无约束力有三种含义： ⑴合同已经履行的部分无效，而正在履行的 部分停止履行。 ⑵在确认合同无效后，当事人即使不履行义 务，也不承担违约责任。 ⑶虽然对当事人不产生履行合同的责任，但 是不等于当事人不承担法律规定的责任。
二、无效合同的种类 （一）一方以欺诈、胁迫方式订立合同，损害国 家利益的 （二）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益 （三） 以合法形式掩盖非法目的的 （四） 损害社会公共利益的 （五） 违反法律、行政法规的强制性(仅指效力 性强制性规定。09、5、13施行的解释二14条) 规定
效力性强制规范着重于违反行为之法律行为
的价值，以否认其法律效力为目的，违反效 力性强制规范的，合同应被认定无效；而管 理性强制规范着重于违反行为之事实行为价 值，以禁止其行为为目的，违反管理性强制 规范的，合同未必无效。如违反《城市房地 产管理法》第37条第1项和第38条第1款规 定的商品房预售合同，法解（2003）7号并 未认定合同无效，而是规定在起诉前预售人 取得商品房预售许可证的，可以认定预售合 同有效。如未年检的企业签订的合同不能仅 据此认定合同无效。
【审 判】


法院认为，本案中原、被告双方所签订的合资、合作开发房地 产项目的《联合开发协议》、《补充协议》，以及终止项目合 作的《协议》系双方在平等自愿、协商一致的基础上所达成的 合意，真实、合法、有效。关于安钡佳公司主张该终止《协议》 系云桥公司采取胁迫手段迫使安钡佳公司法定代表人在违背真 实意思的情况下签订的，安钡佳公司的证据并不能证明其主张 的成立，本院不予采信。即便安钡佳公司具有撤销权，其应当 自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权，即至 迟应于2008年1月11日前向人民法院提出请求，超过一年的， 其权利消灭。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第 一款之规定，判决如下： 驳回原告昆明安钡佳房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费248300元，由原告昆明安钡佳房地产开发有限公司 承担。
第五节
效力待定合同
一、概念：指合同虽已成立，但因其不完全 符合有关生效要件的规定，其效力能否发 生尚未确定，须经有权人表示才能生效的 合同。（欠缺生效要件中的主体要件）
二、种类： （一）限制行为能力人依法不能独立订立 的合同。 （二）无权代理人订立的合同：特例表见 代理 （以被代理人的名义从事行为） （三）无权处分人订立的合同：特例动产 的善意取得（以自己的名义从事行为） ※


原告诉称， 在原、被告双方签订的《补充协议》未能实现 的情况下，被告于2007年1月11日采取违法手段对原告法定代 表人的人身自由进行控制，胁迫原告法定代表人在被告事先 拟定好并已加盖假冒的原告印鉴的《协议》上签署了本人姓 名。该《协议》公然要求原告还要给予被告资金1.1个亿，被 告要求的所谓补偿高达4370万元，其要求的资金回报率竟是 其出资额的61%以上。被告的行为违反了《合同法》54条之规 定，故诉请：一、请求人民法院对被告以欺诈、胁迫手段迫 使原告在违背真实意思情况下，于2007年1月11日签订《协议》 的内容进行变更；二、由原告返还被告投资款4130万元及相 应利息；三、本案全部诉讼费用由被告承担。 被告辩称，一、原告诉讼请求第一项不予认可，胁迫手段根 据合同法的规定应该在一年内提出，原告认为2007年1月11日 签订的协议存在胁迫应该在2008年1月10日以前提出变更请求， 原告诉状时间为2008年6月30日，超过了法律规定的期间；原 告要求变更或撤销的请求，具有撤销或变更请求权的人在 2007年4月支付了相应的款项，以实际行动放弃了相应的权利； 二、原告认为被告对原告采取控制人身自由的情形并没有证 据证明，所以原告的起诉没有事实和法律依据，请求法院驳 回原告的诉讼请求。