2020《行政法学》试卷答案

▆■■■■■■■■■■■■*****大学网络与继续教育学院《行政法学》期末考试 卷姓名：明月与共专业：学号：学习中心：一、问答题（每小题 10分，共50 分）1、简述行政的特征。

1、从属法律性：行政行为是执行法律的行为。

任何行政行为必须有法律依据。

注意立法行为与行政行为的区别，立法行为是创制法律规范而行政行为是执行法律规范。

2、裁量性：行政行为具有自由裁量的余地3、单方意志性：行政主体可以自行决定和直接实施行政行为，而无需与行政相对方协商或征得其同意。

4、效力先定性：行政行为一经作出，就事先假定其符合法律规定。

5、强制性；以国家强制力作为实施的保障2、简述行政主体的含义。

行政主体是行政管理法律关系的一方当事人，是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能对外承担行政法律责任，在行政诉讼中能作为被告应诉的行政机关或法律、法规授权的组织。

3、简述行政行为的构成要件。

1、行为的主体必须是拥有行政职权或有一定行政职责的国家行政机关，或者法律、法规授权的组织或者行政机关委托的组织或个人，即主体要件。

2、行为主体有凭借国家行政权产生、变更或消灭某种行政法律关系的意图，并有追求这一效果的意思表示，即主观方面的要件。

3、行为主体在客观上有行使行政职权或履行职责的行为，即由一定的外部行为方式所表现出来的客观行为，即行为成立的客观方面要件。

4、功能要件，即行为主体实施的行为能直接或间接导致行政法律关系的产生、变更和消灭。

4、简述行政许可的特征。

1 、行政许可是行政机关管理性的行政行为。

行政机关确认民事财产权利和确认民事关系的行为，不具有行政管理的性质，因而不属于行政许可。

2 、行政许可是对社会实施的外部管理行为。

行政机关对内部的管理行为不属于行政许可。

3 、行政许可是根据公民、法人或者其他组织提出的申请产生的行政行为，无申请则不产生行政许可。

4 、行政许可是准予行政相对人从事特定活动的行为。

实施行政许可的结果是，行政相对人获得从事特定活动的权利或者资格。

5、简述行政复议的特点。

1.行政复议是行政机关的活动，是上级行政机关对下级行政机关进行层级监督的一种较为规范的活动。

2.向行政机关提出复议申请的只能是与某一具体行政行为有利害关系的管理相对人。

3.行政复议必须按照法定的程序进行。

管理相对人提出复议申请必须在法律、法规规定的期限内提出。

复议机关受理复议申请、进行调查取证、组织审理都须依法进行，并在法定期限内做出复议决定。

二、论述题（20分）论述我国行政诉讼的特有原则。

1.选择复议原则选择复议原则是指在法律、法规没有明确规定必须经过复议的情况下，相对方对行政处理决定不服时，既可以先向上一级行政机关或法律规定的特定机关申请，对复议决定不服，再向人民法院起诉，也可以不经复议直接向人民法院起诉。

简言之，在我国，复议不是进行行政诉讼的必经程序，是否经过复议，由相对方自己选择。

把复议作为行政诉讼的必经阶段，即复议前置原则，是一些国家行政诉讼的一项基本原则。

2.审查具体行政行为合法性原则行政主体作出的能够直接或者间接引起行政法律效果的行为，称之为“行政行为”。

依据行政行为所实施的对象、产生的效力和适用的范围的不同，可以将其分为“抽象行政行为”和“具体行政行为”。

抽象行政行为是指行政机关在行政管理活动中，依法制定、发布的对不特定的行政管理相对方具有法律约束力的规范性文件。

具体行政行为是指行政机关和行政机关工作人员及法律、法规授权的组织、行政机关委托的组织或个人在行政管理活动中，依法行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。

其特点正好与抽象行政行为相反，只对特定和具体事项或特定人有效，不具有普遍约束力，同时只对已经发生的行为或事件作出。

抽象行政行为和具体行政行为都有可能对公民、法人或者其他组织的合法权益构成侵害，但根据《行政诉讼法）第2条的规定，公民、法人或者其他组织只能在认为具体行政行为侵犯了自己的合法权益时，才可以向人民法院起诉，如果是认为抽象行政行为的规定影响、妨碍或者侵犯自己的合法权益时，则不能向人民法院起诉。

3.具体行政行为不因诉讼而停止执行原则《行政诉讼法》第44条规定：“诉讼期间，不停止具体行政行为的执行”。

此与民事诉讼完全不同。

其根据是，具体行政行为是行政机关代表国家依据有关法律、法规的规定作出的，一旦作出即应推定其为合法，亦即行政机关的具体行政行为具有先定力。

因而，即使相对方认为具体行政行为违法并向人民法院起诉，要求撤销或者改变违法具体行政行为，但在人民法院代表国家依据有关法律、法规作出生效判决之前，具体行政行为仍然被推定为合法有效，也就要求得到执行。

同时，实行这一原则也有利于保证国家行政管理活动的正常进行。

否则，只要相对方提起诉讼，具体行政行为便停止执行，行政机关的管理活动也就无法正常进行，国家的、社会的、集体的及其他公民、法人或者其他组织的合法权益就有可能受到损害。

三、案例分析题（30分,每小题6分）案情：某公司系转制成立的有限责任公司，股东15人。

全体股东通过的公司章程规定，董事长为法定代表人。

对董事长产生及变更办法，章程未作规定。

股东会议选举甲、乙、丙、丁四人担任公司董事并组成董事会，董事会选举甲为董事长。

后乙、丙、丁三人组织召开临时股东会议，会议通过罢免甲董事长职务并解除其董事，选举乙为董事长的决议。

乙向区工商▆分局递交法定代表人变更登记申请，经多次补正后该局受理其申请。

其后，该局以乙递交的申请，缺少修改后明确董事长变更办法的公司章程和公司法定代表人签署的变更登记申请书等材料，不符合法律、法规规定为由，作出登记驳回通知书。

乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请，市工商局经复议后认定三人提出的变更登记申请不符合受理条件，分局作出的登记驳回通知错误，决定予以撤销。

三人遂向法院起诉，并向法院提交了公司的章程、经过公证的临时股东会决议。

问题：1.请分析公司的设立登记和变更登记的法律性质。

2.如市工商局维持了区工商分局的行政行为，请确定本案中的原告和被告，并说明理由。

3.如何确定本案的审理和裁判对象？如市工商局在行政复议中维持区工商分局的行为，有何不同？4.法院接到起诉状决定是否立案时通常面临哪些情况？如何处理？5.《行政诉讼法》对一审法院宣判有何要求？答：1.公司的设立登记为行政许可。

《行政许可法》规定，企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项可以设定行政许可。

公司法规定，设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记。

符合公司法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或股份有限公司。

不符合规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或股份有限公司。

公司的设立登记的法律效力，是使公司取得法人资格，进而取得从事经营活动的合法身份，符合“行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动”，为行政许可。

公司的变更登记指公司设立登记事项中的某一项或某几项改变，向公司登记机关申请变更的登记。

对变更登记的性质认识不尽统一，有两种主流看法。

一种意见认为是行政许可，理由是未经核准变更登记，公司不得擅自变更登记事项;公司登记事项发生变更时未依法办理变更登记的，需要承担相应法律责任。

另一意见认为是行政确认。

理由是变更登记并不决定公司的身份或资格，只是对民事权利的确认。

2.乙、丙、丁为原告，被告为市工商局和区工商分局。

本案中，针对区工商分局的决定，乙、丙、丁申请复议。

如市工商局作出维持决定，根据行政诉讼法26条第2款规定，复议机关维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和行政复议机关是共同被告，故市工商局和区工商分局为共同被告。

行政诉讼法第25条第1款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。

故乙、丙、丁为原告。

3.本案的审理裁判对象是市工商局撤销区工商分局通知的行为。

如果市工商局维持了区工商分局的行为，那么原行政行为(登记驳回通知书)和复议决定(撤销决定)均为案件的审理对象，法院应一并作出裁判。

4.接到起诉状时，对符合法定起诉条件的，应当登记立案。

当场不能判定的，应当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在7日内决定是否立案;不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定;如起诉状内容欠缺或有其他错误的，应给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。

不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。

5.一律公开宣告判决。

当庭宣判的，应当在10日内发送判决书;定期宣判的，宣判后立即发送判决书。

宣判时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。

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