论我国的雇主替代责任制度

所称 “ 事雇 佣活 动 ” 是 指从 事 雇 主授 权 或 者指 示 从 ， 范 围内的生产 经营 活动或 者其他 劳务 活动 。雇 员的 行 为超 出授权 范 围 ， 其 表 现 形式 是 履 行 职务 或 者 但 与履行职 务 有 内在联 系 的 ， 当认 定 为 “ 事 雇 佣 应 从 活动 ” 。可 以看 出 ， 国 “ 身 损 害 赔 偿 解 释 ” ９ 我 人 第
任具有名副其实的“ 替代性 ” 其责任 的承担并非基 ， 于雇 主 自己的过 失 ， 也不 是 基 于 雇 主本 人 对 义 务 的
违反 ， 而是 由 于他 的雇 员 的侵 权 行 为 。“ 代 责 替 任 是用 以描绘 一人 对另 一人 的损 害行 为承担 责任 的
词 汇 ， 管前者 没 有 过 错 。被 认定 承担 替 代 责任 的 尽 人承 担 的不是 自己 的责任 ， 否则 就 没 有 必 要创 设 替 代 责任制 度 。 ｌ 德 国 以及 我 国 台湾地 区 民法 规 定 ， ”９
代 责任 问题进 行规 定 的 做法 ， 硅然 降 低 了雇 主 替 代 责任 在侵权 法上 的应 有 地 位 ， 且 因 有 司法 权 僭越 并 立法 权之 嫌而遭 各界 诟病 。为 了满足 当代社 会发展 的现 实需要 ， 落实 雇主 替代责 任制度 的应 有地 位 ， 第 十一届 全 国人 民代 表 大会常 务委员 会第 十二 次会议
替代 责任 的 配置有 失均衡 ， 不符 合我 国 当前社 会发展 的 需要 ， 于雇 主 替代 责任 ， 其 责任 的构成要 件上 ， 对 在 应
当以雇 员执行 职务 时对他人 造 成损 害 的行 为构 成侵 权为 前提 ； 我们 顺应 现代 立 法潮流 ， 鉴 两 大法 系国 家侵 借
权 法的规 则 ， 使雇 主 替代 责任 建构符 合侵 权 法的一般 原 理 ， 在规 定 雇 主承担 严 格 责任 的 同时 ， 定雇 员也 应 规 当就其 实施 的侵 权行 为对 受 害人 承担 侵权 责任 ， 不考 虑其是 一般 过 失 ， 并 还是 存在 故 意或重 大过 失。雇 主应 ３和雇 员共 同就其雇 员实施 的侵 权行 为对 受害人承担 连 带责任 。
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关键 词 ： 权 ； 佣 关 系； 身伤 害 ； 主替 代 责任 侵 雇 人 雇
中图分类号 ： ９ ３ ８ 文 献标 识码 ： 文章编 号 ：０ ８— ９ １ ２ １ ） １— ０ ７— ５ Ｄ ２． Ａ １０ ６ ５ （ ０ １ ０ ０ ３ ０
一
、
我 国雇主 替代 责任 制度 的演 变
不 可能 存在 雇佣 关 系理 论 和雇 主替代 责任制 度 。然
最终确立雇 主替代责任制度提供 了可供借鉴 的经 验。到了 ２０ ０３年 ，最高人 民法院关于审理人身损 《
收 稿 日期 ：００一 ６—２ ２１ ｏ １
作者简介 ： 民（９ ２ 李富 １７ 一
）男 ， ， 河南辉县人 ， 河南财经政法大学讲师 ， 研究方向 ： 民商法。
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害赔偿 案件适 用法 律若 干 问题 的解 释 》 对有 关 雇 主 替代 责任 的 问题 作 出 了进 一步 的规定 。学 者普遍 认 为 ， 标 志着 雇 主责 任 制 度在 我 国民 法 中 的正式 确 这
构成侵 权 为前提 ， 即在 一般 情况 下 ， 员 的行为 除给 雇 他人造 成损 害后 果 外 ， 尚须对 其 行 为 发 生存 在 故 意 或过失 。此 时雇 主承 担 赔偿 责任 。易言 之 ， 主 责 雇
害的， 雇主应当承担赔偿责任 ； 雇员因故意或者重大
过失致 人 损 害 的 ， 当与 雇 主 承 担 连 带 赔 偿 责 任 。 应 雇 主承担连 带赔 偿 责 任 的 ， 可以 向雇 员追 偿 。前 款
下， 即雇员 对 因其故 意或 重 大 过 失所 造 成 的 侵权 行 为， 与雇 主一起 对受 害人 的损 害承担 连带 责任 。
则》 存在的法律漏洞 ， 另一方 面也为 司法机关在 司 法实 务 中裁判 有关 雇佣 关系 纠纷提供 了比较 明确 的 依 据 ， 而 ， 由最 高人 民法 院的 司法 解释 就雇 主替 然 仅
法行 为 ， 主均 要 承担责 任 ， 证 明其是 否存 在过 雇 无需 失 Ｊ 。但雇 主 承 担 替 代 责 任 要 以雇 员 的 不 法 行 为
责任法 》 该法 吸纳 了上述 司法解 释 的相关 规 定 ， ， 由 此 实现 了雇 主替代责 任制 度在 我 国民法体 系的完 整 构建。
雇 主对 其雇员 的侵 权行 为承 担责任 ？如果雇 主应 当 承 担替 代责任 ， 么法 理依 据是什 么 ？ 那
行 为所 承 担 的 责任 ” 。抑 或 “ 代 责任 通 常 是 指 … 替 某 一实体 或者 个人 在没 有被 证实存 在共 同故 意或 过 失而实施 不法 行 为 时 ， 者 对 后 者 的不 法 行 为 或 债 前 务 所承 担 的 责 任 ”２。 由上 述 经 典 定 义 可 以看 出 ， Ｌ Ｊ
讼法若 干 问题 的意 见》 司法 解释 从 程序 意 义 上为 的
雇主责任采取严格责任提供 了依据 ， 并为长期的审 判实践所遵循 ； 第二， 根据现代 民法 中的报偿责任理 论 ， 利益 者亦 应承担 责任 ， 享受 雇佣 他人从 事 劳务活 动， 本质上通过使用他人劳动扩大雇主的事业范 围
于 ２０ ０ ９年 １ ２月 ２ ６日通 过 了《 中华 人 民共 和 国侵权
在 当今 世界 ， 论 是 大 陆法 系 国家 还 是英 美 法 无 系 国家 ， 侵权 法都认 为 ， 其 一旦雇 员在 代表雇 主行 为
时实施 了侵 权行 为 ， 主要 与雇 员 一起 对 受 害 人 的 雇
损害承 担共 同责 任 和连 带 责 任 ， 主 承担 替 代 责任 雇 不 是雇 员 不 承 担 侵 权 责 任 的理 由 。英 美 法 国家 』 和法 国为 代表 将 雇 主责 任 确定 为严 格 责 任 ， 即只要 雇员 的行 为构 成侵 权 ， 主 即应 承 担 责任 。其 理 由 雇 是雇 主对 雇员行 为具 有 “ 担保 责任 ”６。也 就是 说 ， Ⅲ 雇主 承担 责 任 要 以雇 员 的损 害 行 为 构 成 侵权 为 前 提 。因为雇 主替 代 责 任存 在 的基 本 理 由 ， 雇 员 的 是 活动乃 雇 主“ 手臂 的延 长 ” 由于 雇员 给 他人 造 成损 ， 害 的行 为构 成 了侵权行 为 ， 雇员本 应 承担责 任 ， 法律 基 于保 护受 害人 等政策 考虑 ， 才要 求雇 主承 担责任 。 在英 美法 系 国家 上 ， 替代 责 任 的归 责实 行 的是严 格 责任 。即对 于雇 员 在执行 雇佣 职务 过程 中的 一切不
然而， 针对 ２ ０ ０ ３年 的司 法解释所 确立 的现 行雇
主 替代责 任制度 在 司 法实 践 中所 遭遇 的种 种 问题 ， 即将 实施 的 《 权 责任 法 》 然 对 该人 身 损 害赔 偿 侵 虽
司法解 释 的规定做 出 了一 定程 度 的修 改 和完 善 ， 但 仍 然存 在着诸 多 问题 ， 要进 一步 明确 和完善 。 需
造成他人损害的， 其雇主是 当事人 。这是我 国司法 解释第一次对雇佣关系和雇主替代责任问题作 出明 确规 定 ， 由此 改变 了 我 国 民法 长 期 以来 不 承认 雇 主
替代 责任 和雇佣 关 系理 论 的状 况 ， 为我 国 民事立 法
期以来 ， 我国法律并不承认所谓的雇 主替代责任制 度。在当时的意识形态之下 ， 人们普遍认为社会 主 义国家不存在侵权法上的所谓雇主、 雇员 ， 自然也就
“ 代 责 任 ” Ｖｃｒｕ ｉ ｉｔ） 指 “ 于 监 替 （ ｉ ｉ ｓＬａ ｌｙ 是 ａｏ ｂｉ 基 督 管理 方与 下属 职员 之 问存 在 的 特定 关 系 ， 督 管 监
理方 （ 如雇 主 ） 例 对下 属 职 员 （ 如 雇 员 ） 例 的可 追诉
而随着我国改革开放进程 的不断深入 ， 社会经济活 动 中开 始 出现大 量 的雇 佣关 系 。当雇 员在为 雇 主提 供 劳务 的过程 中发 生 了侵 权 行 为 ， 害人 能 否 要求 受
河 南省政法管理干部学院学报
２１ ０ １年第 １ （ 期 总第 １４期 ） ２
论我 国的雇主替代责任制度
李 富 民
（ 河南 财经 政法 大学 ， 河南 郑 州 ４００ ） ５０２
摘
要： ０ 年最高人 民法院关于人 身损 害赔偿的司法解释以及即将正式实施 的《 ２ ３ ０ 侵权责任法》 对雇主
立 。虽然上 述 两个 司法 解 释一 方 面填 补 了《民法通
的损 害 承担 责任 ； 三 ， 主 承担 严 格 责任 ， 仅 有 第 雇 不
利 于对受 害人 给予 及 时 和充 分 的救 济 ， 也有 利 于雇
主加 强对雇 员 的教 育 和管 理 ， 高 自身 的 风险 防 范 提 意识 。 因此 ， 原则 上 雇 员并 不 就 其 代 表雇 主实 施 的 侵 权行 为承 担侵权 责 任 ， 而是 由雇 主直 接 对 受 害人 的损 害承担 责任 ｊ 同时 ， 解 释 规定 在 例 外 情况 。 该
受雇 人 因执 行 职务 ， 法 侵害他 人权利 者 ， 不 由雇用 人
条对 雇主 采取 严 格 责任 ， 基 本 理 由是 ： 一 ，９２ 其 第 １９
年最 高人 民法 院关 于适 用 《 中华人 民共 和 国 民事诉
与行 为人 连带 负损 害赔 偿 责任 。但选 任受 雇人及 监 督 其 职务之 执行 ， 已尽 到 注 意义 务 但 对损 害 的发 生 仍 不 可避免 时 ， 主不 负 赔 偿 责 任 。如此 规 定 体 现 雇
或者活 动范 围 ， 主 因此 获得利 益 ， 雇 同时这 种事业 范
围、 活动 范 围的扩 大也 增 加 了其 他 人 因 此受 到 损 害 的风险 ， 按照利 益 和风险一 致 、 险 和责任 一致 的原 风