行政法学作业四

《行政法学》作业四一、填空题1．行政法规是国务院制定的规范性法律文件。

2．行政违法主体承担行政责任有两种方式：一是主动履行；二是被动履行，即由其他有权机关作出一项决定强制其履行。

前者称履行责任，后者称追究责任。

3．依据制定行政法规的权力来源不同，行政立法可分为职权立法、授权立法和特别授权立法。

4．行政行为的生效则主要有即时生效、送达生效和附条件生效。

5．行政立法指享有行政立法权的行政机关依法定职权和程序制定行政法规和行政规章。

6．行政复议决定包括决定维持、决定被申请人补正、决定限期履行决定撤销和变更。

7．具体行政行为违反法定程序并影响申请人合法权益的，行政复议机关应予撤销。

8.对行政主体和行政公务人员执行公务活动过程中的违法行为，行政相对人有控告、检举、揭发的权利。

9. 在行政法律关系中，行政相对人包括公民、法人和其他组织。

10. 行政处分包括警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等六种。

二、单项选择题1．国家行政机关最基本的特征是（ A ）。

A、执行性和从属法律性B、统一领导、分级管理C、拥有广泛的行政权力D、强调行政管理的效率性2．中华人民共和国海关总署属于国务院的（ B ）。

A、职能部门B、直属机构C、办事机构D、归口管理机构3．我国各自治区人民政府实行自治区（ B ）。

A、区长负责制B、主席负责制C、政府委员会负责制D、政府委员会负责制4．正在赶赴火场的消防队、消防车、消防器材和装备需要铁路运输或轮渡时，铁路和航运部门应免费优先载运，这体现行政主体享有（ C ）。

A、行政特权B、行政受益权C、获得社会协助权D、先行处置权5．公安派出所属于（ C ）。

A、一般权限的行政机关B、首长制的行政机关C、派出机构D、综合管理机关6．下列行政行为中，（ C ）是双方行政行为。

A、行政处罚B、颁发许可证C、行政委托D、行政复议7．某税务局的下列何项行为属于行政行为（ A ）。

A、征收税款的行为B、购买办公用品的行为C、租用办公用房的行为D、分配内部车辆的行为8．下列何项属于国务院的职能机构（ B ）A、中国建设银行B、审计署C、中央爱国卫生运动委员会D、国家语言文工作委员会9. 下列情形中属于行政不当的是（ C ）A、超越职权B、行政失职C、畸轻畸重D、主要证据不足10．以下哪一项不是抽象行政行为的特征（ D ）。

A、不可诉性B、准立法性C、行政性D、执行性三、多项选择题1．公安机关可以对下列哪些物品实行扣留或扣押(ABC）。

A、无证照车辆B、带上列车的易燃易爆物品C、非法转移、隐藏的财物D、民事诉讼标的物2．行政合同根据其内容不同，可以分为(ABC )。

A、承包合同B、转让合同C、委托合同D、人事聘用合同3．根据具体行政行为是基于行政主体职责与职权，具体行政行为可以分为(AB)。

A、职责行为B、职权行为C、原本行为D、实质行为4．以具体行政行为的发生顺序过程及其用途，具体行政行为可以分为( BCD )。

A、变化行为B、补救性行为C、保障性行为D、本源性行为5．以某一具体行政行为发生效果的状况，可以将具体行政行为分为(AD )。

A、单效行为B、形式意义的行为C、积极的作为D、复议行为6．建设用地许可证属于(BD )。

A、无条件放弃的许可证B、有条件放弃的许可证C、独立许可证D、附文件的许可证7．许可证的无效是由于下列情况引起的（AB ）。

A、申请人不具备取得许可证的条件B、无权机关颁布的许可证C、许可证规定期限届满D、因行政许可的活动完毕8．下列许可中属于独占许可的有（AB）。

A、专利许可B、商标许可C、采矿许可D、林木采伐许可9．行政权包括下列（ ABD ）等内容。

A、行政立法、命令、决定权B、行政检查监督权C、行政制裁和强制执行权D、行政审判权10．行政法律关系主体包括（ AB ）。

A、行政主体B、行政相对人C、行政法主体D、监督行政主体四、判断题1．行政法关系中主体双方权利义务不平等，双方的法律地位也不平等。

（错）2．地方人民政府的派出机构不是一级人民政府，因而不具有行政主体资格。

（错）3．在我国抽象行政行为即使违背法律规定，也不能成为诉讼标的。

（错）4．行政立法是抽象行政行为，但抽象行政行为并不都是行政立法。

（对）5．行政首长签署是所有抽象行政行为成立的必备条件。

（错）6 .法律、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，被授权的组织为赔偿义务机关。

（对）7. 行政违法违反的是行政法律规范。

违反行政法律规范指的是对法定具体行政法律规范的违反，而不包括对法律原则、价值与精神的违反。

（错）8. 由于行政相对人有参与行政管理的权利，所以，行政相对人在行政法律关系中也具有部分行政职责。

（错）9辞职权是公务员的一项法定权力，因此，所有公务员的辞职权不受任何限制，更不得予以剥夺。

（错）10.行政执法人员当场做出的行政处罚，必须报所属行政机关备案。

（错）五、名词解释1.行政相对人：是指在行政法律关系中与行政主体相对应一方的公民、法人和其他组织。

2.授权立法：指行政机关依照法律、法规授权或者依照国家权力机关或上级行政机关的专门授权决议而进行的立法活动。

3.行政合同：是指行政主体的行政行为在时间和空间上的表现形式，即指行政行为所遵循的方式、步骤、顺序以及时限的总和。

5.行政复议：是指公民、法人或者其他组织认为行政主体的行政行为侵犯其合法权益，依法向具有行政复议权的行政机关提出行政复议申请，行政机关依法受理行政复议、作出行政复议决定的法律制度。

六、简答题1. 简述行政立法的特征答：行政立法的特征有：第一，行政立法行为是国家立法权的具体体现，第二，行政立法所制定的行政法规和行政规章属于法的范畴，是法源性规范文件，可以作为人民法院审理行政案件时的依据或参照，即行政法规和行政规章具有司法适用性。

第三，行政主体所制定的行政法规和行政规章效力低于宪法和法律，不得与宪法和法律相抵触。

第四，行政立法必须经过立项、起草、征求意见、审议、公布等立法程序。

第五，行政立法具有不受司法审查的特性，具有不可诉性。

2. 简述行政优先权成立的基本条件。

答：行政职权的公益性决定了行政职权与其他组织及公民个人的权益在同一领域或范围内相遇时，行政职权具有优先行使与实现的权力。

行政职权的优先性在权力上表现为行政优先权，这种权力的存在是为了保障行政主体有效行使行政职权，实施行政管理活动。

行政优先权的成立必须符合一些基本条件：行政优先权只赋予行政主体，不予以个人或其他组织；行政优先权只能在行政主体行使行政职权，从事公务之时依特殊需要之情形而赋予，行政主体从事其他活动时不得享有与行使；必须是为实现行政目的所必需，而不是从事所有公务活动都可以行使优先权；行政优先权的享有与行使必须有法律依据，无法律依据不得享有与行使行政优先权。

七、案例分析题【案例一】李某是甲市A县个体工商户。

2004年10月30日，A县工商局以李某违法经营为由吊销其营业执照并在当日给李某送达处罚决定书，处罚决定书上的日期是10月5日。

12月10日，李某申请复议，复议机关以超过复议期限为由不予受理。

问题：（1）本案中行政复议被申请人是谁？为什么？（2）本案应该由哪些复议机关管辖？为什么？（3）复议机关的做法正确吗？为什么？答：（1）本案的被申请人是县工商局。

根据《行政复议法》的规定，公民、法人或其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请的复议，该行政机关为被申请人。

本案中A县工商局对李某作出吊销营业执照的具体行政行为，李某对该处罚不服，县工商局成为符合法定条件的被申请人。

（2）本案应由A县人民政府或者甲市工商局管辖，负责复议。

根据《行政复议法》地12条的规定，对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服申请复议的，可以向该部门的本级人民政府，也可以向该部门的上一级主管部门申请复议。

本案中，A县工商局的本级人民政府是A县人民政府，A县工商局的上一级主管部门是甲市工商局。

因此，本案复议机关是A县人民政府和甲市工商局，李某可以自由选择向A县人民政府还是向甲市工商局提出复议申请。

（3）复议机关的做法是错误的。

根据《行政复议法》规定，公民向有管辖权的行政机关申请复议，应当在知道具体行政行为之日起60日提出。

本案中，县工商局的处罚决定虽然是10月5日作出的，但送达给李某是在10月30日，即李某在10月30日才知道具体行政行为（县工商局的处罚决定）。

李某在12月10日提出复议申请是符合法律规定的，复议机关不应以超过申请复议期限为由不予受理。

【案例二】胡某和赵某是邻居，两家为房屋间的通道发生争吵，当胡某拉赵某到村民委员会评理时，赵某躺在地上大喊“打死人了，打死人了……”张之闻声赶来劝开，在赵的要求下把赵某搀扶回家。

之后，赵某告到当地派出所，派出所仅根据“张之听到喊声赶到，见赵某躺在地上”的证词，对胡某拘留3天。

胡某不服，申诉到市公安局，市公安局经审查认为派出所越权处罚，决定撤销派出所对胡某的处罚。

事隔半月，胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害，对胡某作出拘留5天的处罚。

胡某更加不服，再次向市公安局申请复议。

市公安局审理后认为，县公安局对胡某的处罚偏重，作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。

胡某不服，向县人民法院提起诉讼。

问题：(1)市公安局经审查认为派出所越权处罚，决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?(3)市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后，县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚，是否正确?为什么?(4)胡某应当以谁为被告?为什么?答:(1)正确。

因为派出所无权对胡某拘留3天。

《治安管理处罚法》授予了派出所有对违反治安管理的行为处以警告、500元以下罚款的权力。

也就是说它只对在治安管理领域中的警告、500元以下罚款行为独立承担责任，其所做出的其他行为，由于没有法律的明确授权，应视为其派出的公安机关的行为，由公安机关承担法律后果。

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序不合法。

因为派出所在作出处罚决定时，没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。

《行政处罚法》第36条规定：除本法第33条规定的可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。

第30条规定，公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。

第31条规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。