一建2017法规冲刺解析

第一部分：建设工程基本法律知识1.1建设工程法律体系（1010P1）按一定标准和原则（调整社会关系性质的不同）划分为不同的法律部门。

法的形式：法律创制方式、外部表现形式。

四层含义： 1、立法机关性质和级别 2、法律规范外部表现形式3、效力等级4、地域效力.（效力等级问题—位高、权重、法力高）世界法律形式主要有：习惯法、宗教法、判例、规范性法律文件（制定法）、国际惯例、国际条约等。

我国法的形式是制定法。

1.1.2.1我国法的形式（1012P3-5）1、宪法至上2、上位法优于下位法3、特别法优于一般法（前提为“同一机关制定”）4、新法优于旧法（前提为“同一机关制定”）5、需要由有关机关裁决适用的特殊情况同一机关制定：新的一般法与旧的特别法之间冲突；由制定机关裁决。

不同机关制定：（1）、部门规章之间、部门规章与地方政府规章冲突；由国务院裁决。

（2）、部门规章与地方性法规冲突，由国务院提出意见，若国务院认为应该适用部门规章，应当提请全国人大常委会裁决。

（3）、授权立法的法规（包括行政法规和地方法规）与法律规定不一致，由全国人大常委会裁决。

6、备案和审查1、备案：行政法规、地方性法规（含自治条例、单行条例）、规章应当在公布后的30日内，依照《立法法》的规定报有关机关备案。

2、审查：对违宪或违背法律的规范性文件进行审查提出主体：国务院、中央军委、两高、省级人大常委会、全国人大专门委员会；其他机关、团体、公民审查对象：行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、规章审查主体：全国人大常委会；法律后果：制定机关修改；全国人大常委会予以撤销1.1.3建设法律、行政法规与相关法律的关系（1013P6-9）建设法：调整国家机关、法人、非法人组织、公民在建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称；由建设法律、行政法规为主体；与行政法、民法商法、社会法关系密切。

1.2建设工程法人制度（1020P9-12）1.2.1法人应具备的条件（1021P9-10）1.2.2法人在建设工程中的地位和作用（1022P10-11）地位：法人是大多数建设活动的主体（建设单位有可能不是法人）作用：法人是建设工程的基本主体确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离1.2.3企业法人与项目经理部的法律关系（1022P11-12）1、项目经理部：施工企业为完成某项施工任务而设立的组织、由项目经理以及管理人员组成、一次性有弹性的现场生产组织机构。

设立：大中型施工项目应当设立，设立的，企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。

2、项目经理：企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者是企业内部的岗位职务；“项目经理责任制”必须在企业制度的制约下运行。

3、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担1.3建设工程代理制度（1030P12-17）1.3.1代理的法律特征和主要种类注意：代理中有三方当事人：被代理人（本人）、代理人、代理关系涉及的第三人。

1、代理的主要法律特征1、建设工程代理行为的设立2、代理行为的终止3、建设工程代理行为的终止（主要是委托代理终止中1、2、5的情形）1.3.3代理人和被代理人的权利、义务及法律责任（1033P15-17）1、代理人应当在代理权限内以被代理人名义实施代理行为2、转托他人代理（复代理）：当事先取得被代理人的同意（紧急情况下为了保护被代理人的利益情况除外）3、无权代理、表见代理与默示授权1、表见代理本质上是无权代理，但为保护善意第三人而要求被代理人对第三人承担责任的法律规定2、表见代理中“有相信有权代理的理由或事实”一般是指行为人持有被代理盖章介绍信、空白盖章合同书等足以使第三人相信其有代理权的情况。

4、不当或者违法代理行为的法律责任1.4建设工程物权制度（P17-22）1.4.1物权的法律特征和主要种类（P17-19）2物权种类1、土地所有权我国实行土地的社会主义公有制，即全民所有（国家所有）和劳动群众集体所有。

城市市区土地属于国家所有，农村和城郊土地除由法律规定属于国家所有外，属于农民集体所有。

全民所有土地由国务院代表国家行使；农民集体所有土地由本集体经济组织成员承包经营。

2、建设用地使用权3、地役权1.4.3物权变动和保护（P20-22）1、债的概念：根据合同的约定（意定）或者法律的规定（法定），在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的是债权人，承担义务的是债务人，两者的特定性即债的相对性。

2、债的内容：债权就是一方当事人享有请求，另一方当事人为或者不为一定行为的权利，对方有履行之的义务。

与物权不同，债权具有相对性。

1.5.2建设工程债的发生依据（此外常见的还有缔约过失之债）1、施工合同之债：注意债权人、债务人的相对性2、买卖合同之债：3、侵权之债：以施工单位的施工活动导致侵权为常见情形1.6建设工程知识产权制度（1060P24-34）1.6.1知识产权的法律特征知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有权利。

1、知识产权的基本类型人身权和财产权的双重属性；专有性；地域性；时间性1.6.2建设工程知识产权的常见种类1、专利权1.6.3建设工程知识产权的保护知识产权权利人的权益可能因违约或侵权受到侵害，可以寻求民事、行政、刑事法律的保护。

1、建设工程专利权的保护2、建设工程商标权的保护1.6.4建设工程知识产权侵权的法律责任（1064P31-34）1、建设工程知识产权侵权的民事责任1.7建设工程担保制度（1070P24-39）1.7.1担保与担保合同的规定1、抵押权1.7.4建设工程施工常见的保证种类1、施工投标保证金：现金或现金支票、银行保函、银行汇票或保兑支票（种类：现金or银行信用）（性质：保证、财产质押、权利质押）2、施工合同履约保证金：一般是银行或者担保公司向招标人出具保函或者保证书3、工程款支付担保：通常以银行保函方式1.8建设工程保险制度（1080P39-44）1、保险概述2、保险索赔1.8.2建设工程保险的主要种类和投保权益（三版新增）主要险种包括：建筑工程一切险（及第三者责任险）、安装工程一切险（及第三者责任险）、机器损坏险、机动车辆险、建筑职工意外伤害险、勘察设计责任险、工程监理责任险等1、建筑工程一切险（及第三者责任险）详见后文建设工程安全生产法律制度——施工现场安全防护制度——办理意外伤害保险的规定。

4、保险经纪人和保险代理人保险代理人：根据保险人(保险公司)的委托，向保险人收取佣金，推销保险产品。

保险经纪人：基于投保人的利益，提供保险中介服务，选择有利保险产品。

1.9建设工程法律责任制度（1090P44-47）1.9.1法律责任的基本种类和特征法律责任的种类：违宪、刑事、民事、行政、国家赔偿责任法律责任的特征：1、违反法定义务；2、承担不利后果；3、程序认定追究；4、国家强制力保障1.9.2建设工程民事责任的种类及承担方式1、民事责任的种类——违约和侵权1、侵权违反法定义务；违约违反约定义务2、侵权侵犯的是：绝对权；违约侵犯的：相对权3、侵权的法律责任包括财产责任和非财产责任；违约的法律责任仅限于财产责任归责原则：侵权一般适用过错原则（主观过错、侵害行为、造成损失、因果关系）违约是无过错原则（违反约定，不问主观过错，只要违约就需承担责任）注意：某一行为可能构成侵权违约的竞合（如：伪劣产品导致人身损伤）；诉讼时择一2、民事责任的承担方式3、建设工程民事责任的主要承担方式1.9.3建设工程行政责任的种类和承担方式1、行政处罚1、刑事责任：因违反刑法，构成犯罪，所应承担的法律责任2、刑罚种类主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境3、常见刑事法律责任【备注】根据司法解释：“重大伤亡事故或者其他严重后果”（简称“出大事”）是指：1、死亡1人以上或重伤3人以上的；2、造成直接经济损失100万元以上；3、其他严重后果的情形。

第二部分建设工程核心法律制度2.1建设工程施工许可制度（2010P48-56）1、施工许可证的使用范围1、施工许可证申请主体：建设单位（即业主、项目法人）2、施工许可证的法定批准条件《建设用地规划许可证》主要内容为：用地单位、用地项目名称、用地位置、性质、面积、建设规模等（重点在于“地”）《建设工程规划许可证》主要内容为：除以上内容外，还有：建筑性质、栋数、层数、结构类型、总平面图、各层建筑平面图、各向立面图和剖面图等（重点在于“建筑工程”）2.1.3延期开工、核验和重新办理批准的规定1、（施工许可证）申请延期的规定建设单位应当在领取施工许可证之日起3个月内开工。

延期以两次为限，每次不得超过3个月。

即不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行作废。

2、核验施工许可证的规定建设工程因故中止施工的，建设单位应在1个月内向发证机关报告，恢复施工也要报告；中止超过1年的，恢复施工前，建设单位应报发证机关核验施工许可证。

3、重新办理（开工报告）批准手续的规定办理开工报告的工程一般都是大中型建设项目，管理更加严格。

因故不能按期开工或者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况。

因故不能按期开工超过6个月的，应当重新办理开工报告的批准手续。

2.1.4违法行为应承担的法律责任1、未经许可擅自开工《建筑工程施工许可证管理办法》对罚款幅度的规定：法律、法规有幅度规定的从其规定。

没有幅度规定，有违法所得的罚款5000-30000元；没有违法所得的罚款5000-10000元。

2.2施工企业从业资格制度（2020P56-69）《建筑法》规定建筑施工企业、勘察单位、设计单位、工程监理单位应当具备下列条件：1、符合规定的注册资本；2、与从事建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；3、从事建筑活动应有的技术装备；4、其他法定条件。

同时授权国务院对建筑施工企业的资质管理做出具体规定；《建设工程质量管理条例》规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在资质等级许可的范围内承揽工程。

2.2.1企业资质的法定条件和等级示例：以房屋建筑工程施工总承包企业为例：2、施工企业的资质序列、类别和等级3、施工的资质许可我国对建筑企业的资质管理实行分级实施与有关部门相配合的管理模式4、施工企业资质证书的申请、延续和变更5、外商投资建筑业企业的规定2.2.2禁止无资质或超越资质承揽工程的规定1、禁止无资质承揽工程1、严格禁止借用或出借资质；借用单位和出借单位将承担连带责任3、“视为分包”：虽然没有分包形式，但是施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、核算负责人以及质量、安全管理人员，不是承包单位本单位人员的，视为分包。

2.2.4违法行为应承担的法律责任1、企业申请办理资质违法行为应承担的法律责任3、超越资质等级承揽工程承担法律责任2.3建造师注册执业制度（2030P69-81）2、建造师的注册4、不予注册的情形对实施一级建造师执业资格考试前，具有较高理论水平与丰富实践经验，并受聘的高级专业技术职务的人员，可以通过考核认定的办法取得建造是执业资格证书。