第六章商标法和广告法

第六章商标法和广告法▪第一节知识产权法概述▪第二节商标法▪第三节广告法第一节知识产权法概述▪一、知识产权的概念与特征▪1、知识产权：指智力成果的创造人对所创造的智力成果和工商活动的行为人对所拥有的工商业标记依法所享有的权利的总称▪创造性智力成果：科学技术和文学艺术▪工商业标记：特定商品或服务▪2、知识产权的内容▪我国民法通则：著作权、专利权、商标权、发现权、发明权、其他科技成果▪WTO规则重要组成部分的《与贸易有关的知识产权协议》规定：著作权及相关权（邻接权）、商标权、地理标记权、工作品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权、对未公开信息的保护权、对许可合同中限制竞争行为的控制3、知识产权的特征▪无形性：客体是无具体形态的智力成果▪法定性：范围和产生由法律规定▪专有性：排他性（权利人独有；同一项知识产品不允许有两个以上的主体享有）▪地域性：专有权在空间上的效力受到地域的限制，限定为一国▪时间性：在法律规定的时间内受保护二、知识产权法的概念和立法概况▪1、知识产权法：指调整在创造、利用智力成果和工商业标记过程中所产生的各种权利义务的法律规范的总称▪我国没有就知识产权制定统一的法律，是在《民法通则》指导下，以单行法律和法规的形式组成法律体系▪2、国内外知识产权立法的发展概况第二节商标法▪一、商标和商标法概述▪1、商标：是商品和商业服务的标记。

指商品生产者、经营者和服务者为区别自己与同类商品和服务项目而采用的特殊标记。

▪一般用文字、图形或文字与图形的组合来表示2、商标的分类▪依标志对象分为：商品商标与服务商标▪依注册与否分为：注册商标与非注册商标▪依构成分为：文字商标、图形商标、立体商标、组合商标▪依知名程度分为：驰名商标（商标局认定）、著名商标（省级认定）和知名商标（市级认定）3、商标法：是指调整因商标的确权、使用、管理及保护而产生的各种社会经济关系的法律规范的总称二、商标权的取得▪1、取得方式：原始取得（注册取得）和继受取得（合同转让或继承等方式取得）▪2、商标注册：指商标使用人将其商标依法向商标管理机关提出注册申请，经商标局审核批准，授予注册人以商标专用权的法律活动▪3、商标注册的原则▪自愿注册与强制注册相结合原则▪申请在先原则▪使用在先原则▪注意：必须使用注册商标的商品是人用药品和烟草制品，若商品未经核准注册，不得在市场销售▪4、商标的构成▪具备法定的构成要素（文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合）▪具备显著的特征，不得与他人在先取得的合法权利相冲突▪商标禁止使用的标志和注册商标的禁止性规定▪下列标志不得作为商标注册▪（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；▪（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；▪（三）缺乏显著特征的。

▪5、商标注册的程序▪申请及代理申请：一类商品一件商标一份申请▪商标注册申请的审核▪审核原则：先申请、先使用、协商裁定▪审核程序：▪形式审查实质审查▪初步审定并公告商标异议▪核准注册复审三、商标权人的权利▪1、商标权的期限和续展▪商标权的期限：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算▪商标权的续展：延长注册商标有效期的程序，应在有效期满前6个月提出申请；在此期间若未提出，期限届满后6个月内还可提出，即宽限期▪2、商标权的内容▪独占权：核心权利▪许可使用权：独占许可和普通许可（在一定区域、一定期限内，许可人在指定的商品上是否允许第三人使用该注册商标）▪转让权：注册商标所有权人通过合同将自己所有的注册商标出让给他人的权利四、商标权的消灭▪1、注册商标的注销▪法定情形P144▪2、注册商标权的撤销▪因违法使用被撤销P145▪因注册无效被撤销：注册争议或不当五、注册商标专用权的保护▪1、商标侵权行为的类型P145▪冒用或盗用注册商标或者与他人注册商标相近似的商标的▪销售侵犯商标权商品▪非法制造或销售他人注册商标标识▪擅自更换他人注册商标并将其商品投入市场▪其他侵害商标专用权的行为▪2、商标侵权行为的损害赔偿▪侵权人在侵权期间侵权所获得利益▪或者被侵权人在此期间受到的损失▪难以确定的，由法院判决给予50万元以下的赔偿六、驰名商标的保护▪1、驰名商标：是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标▪相关公众：包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等▪2、驰名商标的认定▪认定方式：行政机关认定为事前认定，司法机关认定为事后认定▪认定主体：行政机关、司法机关和社会公众▪认定标准：P148▪3、对驰名商标的特殊保护▪对已注册的驰名商标，不但给予商标专有权的全部司法保护，还给予跨商品、服务类别的特殊保护；对未在中国注册的驰名商标受到侵害，当事人请求商标注册和禁止侵权行为的，如对该商标是否驰名有争议，人民法院可依照商标法和相应的法定程序予以认定和保护。

第三节广告法▪一、广告概述▪1、广告：商品经营者或者服务者提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己的商品或服务的商业广告▪2、构成要素▪广告主体、媒介、信息、广告费▪3、广告的分类▪是否有营利性：商业广告和社会广告▪发布广告的媒体分：报刊、广播电视、网络、户外等▪按内容分：种类较多▪按方式分：专门广告与植入式广告▪4、广告的作用▪提高企业竞争力▪引导消费趋向二、广告法概述▪1、广告立法情况：1995年2月1日我国《广告法》实施▪2、广告法：调整广告关系的法律规范▪3、广告关系：广告监督管理机关、广告主、广告经营者和广告发布者等主体相互之间，在广告监督管理和广告活动中过程中所发生的社会关系▪广告活动的内部关系▪社会对广告的监管关系广告内容的合法性要求，不得包含的情形:▪使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌；▪使用国家机关和国家机关工作人员的名义；▪使用国家级、最高级、最佳等用语；▪妨碍社会安定和危害人身、财产安全，损害社会公共利益；▪妨碍社会公共秩序和违背社会良好风尚；▪含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶的内容；▪含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容；▪妨碍环境和自然资源保护；▪法律、行政法规规定禁止的其他情形。

广告的真实性要求：▪第九条广告中对商品的性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期限、允诺或者对服务的内容、形式、质量、价格、允诺有表示的，应当清楚、明白。

广告中表明推销商品、提供服务附带赠送礼品的，应当标明赠送的品种和数量。

▪第十条广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语，应当真实、准确，并表明出处。

▪第十一条广告中涉及专利产品或者专利方法的，应当标明专利号和专利种类。

未取得专利权的，不得在广告中谎称取得专利权。

禁止使用未授予专利权的专利申请和已经终止、撤销、无效的专利做广告。

▪广告形式的合法性要求▪广告不得贬低其他生产经营者的商品或者服务▪广告应当具有可识别性，能够使消费者辨明其为广告▪大众传播媒介不得以新闻报道形式发布广告。

通过大众传播媒介发布的广告应当有广告标记，与其他非广告信息相区别，不得使消费者产生误解三、广告准则▪1、一般商品广告准则▪广告内容的合法性▪广告信息的真实性▪形式的合法性注意：广告内容的法定禁止性情形广告信息的真实性要求▪2、特殊商品广告准则：P150▪药品、医疗器械广告的禁止性内容规定；广告内容需经省级以上卫生行政部分批准；特殊药品禁止做广告▪农药广告的禁止性内容▪烟草广告发布形式及场所的禁止性规定，并须标识“吸烟有害健康”▪食品、酒类、化妆品须经卫生许可，并不得使用医疗用语或与药品相混淆的用语不得做广告的特殊药品：▪第十六条麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品等特殊药品，不得做广告四、广告活动▪1、广告活动主体的资质要求▪广告主：提供相关证明和审查批准文件▪广告经营者和发布者：有经营资格和专业从业人员▪2、广告行为▪广告主：使用他人名义形象的，需经本人或监护人的书面同意▪广告经营者：查验有关文件、核实广告内容；承接广告的程序和收费合法；使用他人名义、形象的，同广告主要求▪广告发布者：提供发布效果的真实资料、查验证明文件核实广告内容、建立相关制度、收费标准备案且合理▪户外广告设置▪户外广告的设置规划和管理办法由当地县级以上人民政府组织相关部门制定▪设置户外广告的禁止性情形▪利用交通安全设施、交通标志的；影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志使用的；妨碍生产或者人民生活，损害市容市貌的；国家机关、文物保护单位和名胜风景点的建筑控制地带；当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告的区域。

五、法律责任▪第37条利用广告对商品或者服务作虚假宣传的，由广告监督管理机关责令广告主停止发布、并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；对负有责任的广告经营者、广告发布者没收广告费用，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，依法停止其广告业务。

构成犯罪的，依法追究刑事责任。

▪第38条违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任▪广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的，应当承担全部民事责任。

▪社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。

五、违法广告的主要形式▪1、虚假的违法广告▪欺诈性广告▪夸大性广告▪模糊性广告▪利用名人效应所做的虚假广告▪2、广告发布形式违法▪3、关于网上违法广告的立法缺失问题广告行为中的热点和争议问题▪名人广告：名人的责任问题▪植入广告▪网络广告▪电视购物▪垃圾广告。