招标文件是否应作为合同的组成部分

合集下载

招标文件作为合同组成部分的法律依据

招标文件作为合同组成部分的法律依据
罚 款 ” 。上 述 条 文 说 明 ,施 工 合 同 的 内容 不 得 背 离 招 标 文 件
的平等 、自愿原则 : 《中华 人民共和 国合 同法》第十 二条 合 同的内容 由当事人约定 ”对合同 自愿原则所包含 的合 同 内容 作了进一步 阐述 。所 以示范文本并不能成 为影 响合 同当
1 监理酬金如何计算
近期 ,笔者公司在 完成 内蒙古某电厂 2 x 6 6 0 Mw 机组工 程的结算过程 中遇 到了监理酬金总价计算的问题 :监理招标 阶段 ,建设单位给出了暂定建安工程总价 ,要求潜在投标人 按费率乘 以暂定工程总价方式报价 招标文件第二章投标人 须知 中 3 . 2 _ 3条内容为 本项 目采用固定总价合 同,投标人所 报的投标价在合 同执行过程 中固定不变” ;而签订监理合同 阶段 ,3 . 2 - 3条 内容并没有 写进合同 在合 同协议书第五条签
同专用条款第 5 . 2条 5 . 2 . 2监理酬金 的计算原则 :建安工程
总价 × XX X X%( 中标费率 ) ”。由于建安工程结算总价与监理 招标文件中的暂定 建安工程 总价 出现 了一定差异 ,建设单位
和监理单位对于监理酬金 的结算出现了分歧 。 建设单位意见 :监理结算总价就是合 同协议书第五条签
的实质性条款 .否则就触犯 了招标投标法的强制性规定 ,就
Pr o j e c t Ma n a g e me n t
篷设譬 理 2 0 1 4 年 复
1 8 6 - , g  ̄ j )
… … … …
r … …
招标 文件作 为合 同组成部分的法律依 据
刘 克 ,王靖元 ,王 冰
济南 2 5 0 1 0 0 ) ( 山 东诚 信 工 程 建 设监 理有 限公 司 , 山东

“招标工程量清单的准确性和完整性由招标人负责”评价之我见

“招标工程量清单的准确性和完整性由招标人负责”评价之我见

“招标工程量清单的准确性和完整性由招标人负责”评价之我见《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2013)(以下简称《清单计价规范》)第4.1.2条规定:“招标工程量清单必须作为招标文件的组成部分,其准确性和完整性应由招标人负责”,实务中,各法院及仲裁机构对此条规定是否属于效力性强制性规定、是否可约定免责等尚未达成共识,工程量清单的错漏风险由招标人承担也一直存在争议。

当下市场仍是发包人作为招标人占主导地位,招标人经常会在建设工程施工合同中约定“若承包人投标时未及时对发包人编制的工程量清单提出异议,则工程量清单的错漏风险等均由承包人承担”,此约定与《清单计价规范》第4.1.2条规定相悖,但有的观点认为:《清单计价规范》只是住房和城乡建设部发布的国家标准,非法律、行政法规。

根据《民法典》第一百五十三条:“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。

但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。

违背公序良俗的民事法律行为无效”。

也就是说只有违反法律、行政法规的强制性规定才能导致合同无效,违反其他强制性规定,如地方法规、部门规章、地方政府规章等,不会导致合同无效。

即发承包人之间与《清单计价规范》第4.1.2条相悖的约定对双方具有约束力。

也有观点认为:《清单计价规范》是强制性国家标准,其中第4.1.2条是公告中明文规定的强制性条文,必须严格执行。

根据《标准化法》第二条:“本法所称标准(含标准样品),是指农业、工业、服务业以及社会事业等领域需要统一的技术要求。

标准包括国家标准、行业标准、地方标准和团体标准、企业标准。

国家标准分为强制性标准、推荐性标准,行业标准、地方标准是推荐性标准。

强制性标准必须执行。

国家鼓励采用推荐性标准”。

故发承包人之间约定与《清单计价规范》第4.1.2条相悖,属于违反强制性规定应认定无效,即此约定对发包人与承包人不具有约束力。

本人认为对于《清单计价规范》第4.1.2条的评价应从国家对建设工程整体、系统性的规定体系中,结合具体个案的工程量清单差异率、合同约定计价方式等进行全方位考量后,用诚实信用、公平正义原则进行评价来均衡各方利益,具体分析如下:一、《清单计价规范》是住房和城乡建设部根据《标准化法》的授权制定的强制性国家标准,具有上位法的授权依据。

招标文件是否是合同文件的组成部分

招标文件是否是合同文件的组成部分

‎‎‎‎‎招标文件‎是否是合‎同文件的‎组成部分‎篇一:‎‎招标文件‎是否应做‎为合同文‎件的组成‎部分招标‎文件是否‎应做为合‎同文件的‎组成部分‎摘要:‎招‎标文件在‎招投标活‎动中的重‎要性不言‎而喻,‎但它和合‎同文件的‎关系无论‎在理论上‎还是实‎践上经常‎有些争议‎,而这‎一点如不‎明确则对‎于工程造‎价、质‎量以至进‎度都有至‎关重要的‎影响,‎本文试对‎此问题做‎一阐述。

‎关键词:‎‎招标招‎标文件‎合同合‎同文件‎要约承‎诺要约‎邀请‎‎一、问‎题的提出‎做为一‎名工作在‎工程结算‎审价第一‎线的造价‎工程师,‎我在实‎际工作中‎经常会碰‎到这样的‎困惑:‎‎明明招标‎文件中对‎工程有着‎很清楚的‎某种描述‎或要求,‎但由于‎施工合同‎中对此内‎容未有‎提及或虽‎有提及但‎要求内容‎发生了变‎化,从‎而引发争‎议———‎招标文件‎是否为合‎同的组成‎部分?‎它对承包‎人是否具‎有约束力‎?这两‎个问题实‎质上是一‎个问题。

‎因为合同‎文件当然‎对承包人‎具有约束‎力,因‎此只要能‎确认招‎标文件是‎合同文件‎的组成部‎分,那‎么它自然‎也对承包‎人具有约‎束力。

但‎招标文件‎究竟是‎否为合同‎的组成部‎分呢?对‎这一问题‎,目前‎否定者的‎依据无非‎有二:‎其‎一在于施‎工合同范‎本中不‎包含招标‎文件;‎其二在于‎建设工程‎招标属要‎约邀请。

‎下面我们‎就针对这‎两种观点‎分别进‎行分析。

‎二‎、施工合‎同范本是‎否不包含‎招标文件‎对招标‎文件是否‎应做为合‎同文件的‎组成部分‎这一问题‎,目前‎否定者的‎最直接依‎据就在于‎施工合‎同范本。

‎从表面上‎看,无论‎是我国的‎新版《建‎设工程施‎工合同范‎本》还是‎国际通用‎的《F‎I DIC‎合同条‎件》,‎在其对合‎同文件组‎成的描述‎中的确都‎没有包括‎招标文件‎,但我们‎不能被‎这一表面‎现象所迷‎惑。

首先‎根据契约‎自由理论‎,只要‎不违反法‎律的强制‎性规定,‎合同当‎事人双方‎可以对合‎同的内‎容自由约‎定,所以‎合同范本‎中未对招‎标文件的‎列举并不‎能成为束‎缚合同当‎事人意志‎的枷锁‎。

合同协议书是招标文件的组成

合同协议书是招标文件的组成

合同协议书是招标文件的组成一、什么是招标文件招标文件是指发包方向投标人发布的招标公告、投标邀请函、招标文件、合同协议书等一系列与投标相关的文件,是投标过程的重要组成部分。

二、合同协议书在招标文件中的作用合同协议书是招标文件中至关重要的一部分,它具有以下重要作用:1.明确双方权利和义务合同协议书详细规定了发包方和承包方在合作过程中的权利和义务,明确了双方的责任范围和限制。

通过合同协议书,双方能够清楚地了解自己在合作中的角色和责任,并可以依据合同协议书中的约定来进行合作。

2.规范合作流程和要求合同协议书中通常包括了合作流程和要求,明确了合作的具体步骤和条件。

通过合同协议书,发包方可以确保合作过程中的规范性,要求承包方按照要求履行合同。

3.保护双方利益和权益合同协议书是承包方和发包方之间的法律约束文件,它明确了双方的权益和义务,有效地保护了双方的合法权益。

如果任何一方违反了合同协议书中的规定,另一方可以通过法律途径维护自己的权益。

4.解决争议和纠纷合同协议书中通常也会包含争议解决的条款,规定了当双方发生争议时的解决方式和程序。

通过合同协议书的约定,双方可以在争议发生时依照协议进行解决,避免了长时间的纠纷和争执。

三、合同协议书的主要内容合同协议书一般包括了以下主要内容:1.项目基本信息合同协议书中应包含项目的基本信息,包括项目名称、项目编号、项目地点、项目承包方和发包方信息等。

这些信息可帮助投标人了解项目背景和相关情况。

2.合同条款合同协议书的核心是合同条款,其中应包括双方的权责、合作方式、工期要求、质量要求、支付方式、违约责任、争议解决等内容。

合同条款通常是双方协商一致后确定的,具有法律约束力。

3.附件及参考文件合同协议书中的附件和参考文件是对合同条款的补充和解释。

附件可以包括施工图纸、技术规范等文件,参考文件可以包括标准、规范、法律法规等。

这些文件对于合同的具体实施起到指导作用。

4.合同签署合同协议书最后是双方的签署,即表明双方已经同意并接受了合同的约定。

招标文件属于合同组成

招标文件属于合同组成

一、引言招标文件是招标过程中必不可少的重要文件,它规定了招标项目的基本条件、招标要求、投标人的资格要求等内容。

招标文件属于合同组成部分,对于招标人和投标人来说都具有重要的法律意义。

本文将就招标文件属于合同组成的相关问题进行探讨。

二、招标文件的性质1. 招标文件的法律性质招标文件是招标过程中产生的一系列文件的总称,具有法律效力。

根据《中华人民共和国招标投标法》的规定,招标文件应当包括招标项目的名称、规模、技术要求、投标条件、评标标准等内容。

招标文件的法律性质主要体现在以下几个方面:(1)招标文件是招标投标活动的依据。

招标文件明确了招标项目的各项要求,为投标人和招标人提供了遵循的标准。

(2)招标文件是合同成立的条件。

招标文件规定了招标项目的各项要求,投标人在投标过程中应遵循这些要求,招标人和投标人之间的合同关系以招标文件为依据。

(3)招标文件具有约束力。

招标文件一经发出,对招标人和投标人具有约束力,双方均应遵守。

2. 招标文件的内容性质招标文件的内容主要包括以下几个方面:(1)招标项目的名称、规模、技术要求等基本信息;(2)投标人的资格要求,包括企业资质、财务状况、业绩等;(3)投标文件的编制要求,包括投标文件的格式、内容、提交时间等;(4)评标标准和方法,包括评标委员会的组成、评标程序、评标方法等;(5)合同条款,包括合同签订、履行、变更、解除等;(6)其他相关要求。

三、招标文件属于合同组成的理由1. 招标文件是合同成立的前提条件招标文件规定了招标项目的各项要求,投标人在投标过程中应遵循这些要求。

只有投标人按照招标文件的要求投标,招标人才有可能与其签订合同。

因此,招标文件是合同成立的前提条件。

2. 招标文件是合同内容的重要组成部分招标文件规定了招标项目的各项要求,这些要求构成了合同内容的重要组成部分。

招标文件中的合同条款,如合同签订、履行、变更、解除等,都是合同内容的重要组成部分。

3. 招标文件具有约束力招标文件一经发出,对招标人和投标人具有约束力。

施工合同组成部分

施工合同组成部分

竭诚为您提供优质文档/双击可除施工合同组成部分篇一:对施工合同文件的组成及解释顺序的说明1、施工合同协议书(双方有关工程的视为施工合同协议书的组成部分。

)2、中标通知书3、投标书及附件4、施工合同专用条款5、施工合同通用条款6、标准、规范及有关技术文件7、图纸8、工程量清单9、工程报价单或预算书关于以上解释的说明:1、上述合同文件应能够互相解释、互相说明。

2、当合同文件(:施工合同组成部分)中出现不一致时,上面的顺序就是合同的优先解释顺序。

3、当合同文件出现含糊不清或者当事人有不同理解时,按照合同争议的解决方式处理。

4、在不违反法律、行政法规的前提下,当事人可以通过协商变更施工合同。

此变更的协议或文件,效力高于其他合同文件,签署在后的协议或文件高于在先的。

5、招标文件其实应是最高的,不响应招标文件早就是废标了。

所以招标文件不在“施工合同”的解释顺序里,但可以在施工合同中约定招标文件为合同的组成部分。

以下是律师对“施工合同解释顺序”的法律解释:《建设工程施工合同》通用条款第2条列明了组成合同的文件内容和优先解释顺序,承发包双方也可以在专用条款对合同文件组成和优先解释顺序进行调整或增减。

该条款确定总的原则是:以顺序在先的文件约定或规定为准,解释顺序在后的相关条款无效。

争议解决过程中,当合同文件内容含糊不清或不相一致时,工程师、仲裁员、法官会依据该款约定对适用文件优先性做出判断。

承包人在约定合同文件组成和解释顺序时应参照《建设工程施工合同》通用条款第2条规定,同时应注意以下几个问题:一、合同履行中双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件的解释顺序。

《建设工程施工合同》通用条款第2条。

招标文件的组成

招标文件的组成

招标文件的组成招标文件是招标过程中必不可少的重要文件,它是供招标人向潜在投标人提供的,用于明确招标项目的要求、条件和规范的文件。

招标文件的组成通常包括以下几个部分:1. 封面:招标文件的封面应包含招标项目的名称、招标人的名称、招标文件的编号、发布日期等基本信息。

封面还可以包含招标项目的标志或相关图片,以便于识别和宣传。

2. 目录:招标文件的目录列出了招标文件中各个部分的名称和页码,方便投标人快速查找所需信息。

3. 说明函:说明函是招标人向投标人发出的正式函件,用于介绍招标项目的背景、目的、要求等重要信息。

说明函应包括招标人的联系方式,以便投标人在需要时进行咨询或提问。

4. 招标文件编制指南:招标文件编制指南是招标人向投标人提供的指导文件,用于说明招标文件的结构、内容和要求。

编制指南中应包含招标文件的编写原则、格式要求、评标标准等信息,以确保投标人能够按照要求准确编制投标文件。

5. 投标须知:投标须知是招标人向投标人提供的重要文件,用于说明投标的要求和程序。

投标须知中应包含投标人资格要求、投标文件的递交方式和截止时间、保证金的缴纳方式等信息,以确保投标人能够按照要求准确提交投标文件。

6. 技术规格书:技术规格书是招标文件中的重要部分,用于详细说明招标项目的技术要求和规范。

技术规格书中应包含招标项目的技术参数、设计要求、施工标准等详细信息,以便投标人准确理解和满足招标项目的要求。

7. 合同草案:合同草案是招标文件中的一部分,用于向投标人介绍招标项目的合同条款和条件。

合同草案中应包含合同的签订日期、履行期限、付款方式、违约责任等重要条款,以确保投标人能够了解和接受相关合同条件。

8. 投标文件格式要求:投标文件格式要求是招标文件中的一部分,用于规定投标文件的提交格式和要求。

投标文件格式要求中应包含文件的纸张大小、页边距、字体和字号等要求,以确保投标文件的统一和规范。

9. 投标文件评审标准:投标文件评审标准是招标文件中的重要部分,用于说明投标文件评审的标准和方法。

招标文件是否应作为合同的组成部分。

招标文件是否应作为合同的组成部分。

一、问题的提出做为一名工作在工程结算审价第一线的造价工程师,我在实际工作中经常会碰到这样的困惑:明明招标文件中对工程有着很清楚的某种描述或要求,但由于施工合同中对此内容未有提及或虽有提及但要求内容发生了变化,从而引发争议―――招标文件是否为合同的组成部分?它对承包人是否具有约束力?这两个问题实质上是一个问题。

因为合同文件当然对承包人具有约束力,因此只要能确认招标文件是合同文件的组成部分,那么它自然也对承包人具有约束力。

但招标文件究竟是否为合同的组成部分呢?对这一问题,目前否定者的依据无非有二:其一在于施工合同范本中不包含招标文件;其二在于建设工程招标属要约邀请。

下面我们就针对这两种观点分别进行分析。

二、施工合同范本是否不包含招标文件对招标文件是否应做为合同文件的组成部分这一问题,目前否定者的最直接依据就在于施工合同范本。

从表面上看,无论是我国的新版《建设工程施工合同范本》还是国际通用的《FIDIC合同条件》,在其对合同文件组成的描述中的确都没有包括招标文件,但我们不能被这一表面现象所迷惑。

首先根据契约自由理论,只要不违反法律的强制性规定,合同当事人双方可以对合同的内容自由约定,所以合同范本中未对招标文件的列举并不能成为束缚合同当事人意志的枷锁。

我国合同法第12条指出“当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同”,是“可以”而非“应当”,是“参照”而非“按照”,由此可以看出示范文本的效力。

当然这里仅是任意性而非强行性规定,即合同当事人是“可以”而非“必须”把招标文件排除在合同文件的组成部分之外其次,《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。

根据这一条款,施工合同应当根据招投标文件来签订,应当是招投标文件的承续;施工合同应当与招投标文件是一致的,这种一致既是主体的一致,更是造价、工期、质量等内容的一致。

  1. 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性,平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
  2. 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
  3. 3、如文档侵犯您的权益,请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间:9:00-18:30)。

招标文件是否应作为合同的组成部分招标文件是否应作为合同的组成部分篇一:招标文件是否应作为合同的组成部分。

一、问题的提出做为一名工作在工程结算审价第一线的造价工程师,我在实际工作中经常会碰到这样的困惑:明明招标文件中对工程有着很清楚的某种描述或要求,但由于施工合同中对此内容未有提及或虽有提及但要求内容发生了变化,从而引发争议―――招标文件是否为合同的组成部分?它对承包人是否具有约束力?这两个问题实质上是一个问题。

因为合同文件当然对承包人具有约束力,因此只要能确认招标文件是合同文件的组成部分,那么它自然也对承包人具有约束力。

但招标文件究竟是否为合同的组成部分呢?对这一问题,目前否定者的依据无非有二:其一在于施工合同范本中不包含招标文件;其二在于建设工程招标属要约邀请。

下面我们就针对这两种观点分别进行分析。

二、施工合同范本是否不包含招标文件对招标文件是否应做为合同文件的组成部分这一问题,目前否定者的最直接依据就在于施工合同范本。

从表面上看,无论是我国的新版《建设工程施工合同范本》还是国际通用的《FIDIC合同条件》,在其对合同文件组成的描述中的确都没有包括招标文件,但我们不能被这一表面现象所迷惑。

首先根据契约自由理论,只要不违反法律的强制性规定,合同当事人双方可以对合同的内容自由约定,所以合同范本中未对招标文件的列举并不能成为束缚合同当事人意志的枷锁。

我国合同法第12条指出“当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同”,是“可以”而非“应当”,是“参照”而非“按照”,由此可以看出示范文本的效力。

当然这里仅是任意性而非强行性规定,即合同当事人是“可以”而非“必须”把招标文件排除在合同文件的组成部分之外其次,《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。

根据这一条款,施工合同应当根据招投标文件来签订,应当是招投标文件的承续;施工合同应当与招投标文件是一致的,这种一致既是主体的一致,更是造价、工期、质量等内容的一致。

遵照这一要求操作的结果,必然是施工合同和招标文件的高度重合,因此范本中不需再单独列明招标文件也就完全合乎逻辑。

要注意的是这里是强行性而非任意性规定,即在实质上招标文件就是也应当是合同文件的组成部分。

三、招标是否属要约邀请对招标文件是否应做为合同文件的组成部分这一问题,目前否定者深层次的理论依据一般是建设工程招标属要约邀请。

这种说法是不成立的。

因为:1、要约邀请不一定就不能作为合同的内容首先,合同的内容,在实质意义上是指合同当事人的权利和义务,在表现形式上是指合同当事人的合意。

因此无论是要约邀请还是要约,其本身是否能够做为合同内容的唯一判断标准就在于它是否表达了当事人的合意。

其次,从一般的理论上来看,他们也只是从构成合同的积极意义上肯定了要约和承诺,但并未同时排除要约邀请。

所以,只要要约邀请符合一定的条件,就可以构成合同的内容。

那种认为只有要约和承诺才可以算作合同内容的说法是值得商榷的。

2、建设工程招标的实质并非是要约邀请,而是要约我们来看看要约的要件:①要约是由特定人作出的意思表示;②要约必须具有订立合同的意图;③要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出;④要约的内容必须具体、明确。

把建设工程招标的特征与这些要件逐一分析对比,不难发现建设工程招标是具备了上述四个条件的:①招标人为某种特定利益,向特定的投标人发售招标文件(招标公告可能面向不特定的人发布,但招标文件必然向特定的人发售,而且其人数一般都有明确的限制);②招标人通过投标人的竞争,与“最大限度满足招标文件的实质性要求”的投标人订立合同。

招投标法也规定投标人中标后必须与招标人签订合同,否则将依法承担违约责任。

由此推断,招标的目的是与投标人签订合同;③招标人通过开展投标资格预审、通知发售招标文件的时间和地址等来选择向自己希望与之订立合同的投标人发出要约,如果是在邀请招标的方式时这种选择性意向更为明显;④招标文件对订立合同内容的要求一般都十分明确、具体和肯定,以便投标人按照招标文件提出的要求作出实质性的响应并编制投标标书。

因此,招标是订立合同过程中的要约行为而非是要约邀请。

实际上只要严格按照招投标规范来操作,一旦刊有评标细则的招标文件公布而且又有足够多的合格投标人参加投标,那么在投标截止时最终的中标人在实质上也就已经确定了,无非等着评标委员会按照招标文件的评分细则来把他“发现”出来而已,而且这种结果一般招标人自己也无法更改。

如七部委2001年7月发布的《评标委员会和评标方法暂行规定》第48条就规定“使用国有资金投资或国家融资的项目,招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人”,这和要约邀请“把最终成立合同的权利留给要约邀请人自己”的特征显然不符。

目前大家之所以认为招标文件是要约邀请,一般的理论根据是合同法第15条注[1]对要约邀请的列举。

实际上该列举中所说的并非是“招标文件”而是“招标公告”。

严格讲,无论在适用程序上,还是在内容上,这二者显然是不能等同的。

其实即便是招标公告,在满足一定的条件下也可以作为要约,“如果招标人在招标公告中明确表示将与报价最优者订立合同,则可视为要约注[2]” 。

既然招标行为确定为要约,那么投标、定标应当相应属于什么行为?目前我国已经有部分专家学者从理论上对招投标活动的法律属性作出了另一种新的诠释,即招标是要约,投标是准承诺,定标是对在众多准承诺中择优选定的正式承诺,即认为招投标关系应当是“要约――准承诺――正式承诺”的关系注[3]。

这种理论对于解决我们实践中的一些问题非常具有指导意义。

鉴于本文的目的,对此就不做过多阐述。

四、结论及意义招标文件属要约而非要约邀请的载体,它应当是、实质上也就是合同文件的组成部分。

随便翻开现在的一本招标文件,从项目概况、投标须知到技术要求、合同条款、评标办法,无不是厚厚的几十页甚至上百页。

投标人不可能也没有必要把它们都纳入自己的投标书中,狭义的合同协议书更不可能把这些内容写进去。

由此产生的后果是,对于那些投标书或者合同中都没有涉及而招标文件中却已经明确的内容,在合同实施阶段就很难操作、实施,经常造成纠纷。

尤其是一些国家投资项目,建设单位主管人员或者确实是由于专业上的不懂,或者是经不住中标人的利诱,在签订合同时放弃了招标文件中对自己有利的一些条款,或者降低了对中标人的要求,从而严重损害了国家的利益。

我们把招标文件的性质做了上述的界定后,这些问题就可以得到很好的解决。

虽然招标文件应当是、实质上也就是合同文件的组成部分,不过要注意的是,在现时尚缺乏坚实的民商法基础条件及其相应社会背景的我国,法律实施的应然和实然之间常常有一定的差距,为了避免引起不必要的争议,我们还是建议在签署合同协议书时,在合同文件的’组成中明确加上“招标文件”一项。

四、其他应注意的问题在对招标文件的性质做了如上界定后,不可避免地又要出现一些新问题,我们列出在实践中常碰到几个问题并试着提出解决意见,希望能起到抛砖引玉的作用。

1、投标文件与招标文件不一致怎么办?招标文件与投标文件既然属于要约和承诺的关系,根据要约和承诺的一般理论和我国的有关法律法规,如果投标文件对招标文件所作的变更属于实质性变更,则此时投标文件因不响应招标文件而成为废标,招投标人之间也就根本不可能成立合同关系;如果投标文件对招标文件所作的变更属于非实质性变更,除非招标人及时表示反对或要约中明确表示不得作任何变更,否则该变更有效,即此时以投标文件为准。

2、施工合同与招标文件不一致怎么办?这种不一致一般有三种可能:第一是招标文件有而施工合同没有的内容,此时应以招标文件中的有关内容为准。

第二是招标文件没有而施工合同有的内容,此时应看该内容的性质而定,如果该内容严重违背了招标文件的主旨,则该内容应确定为无效,其依据是招标投标法第四十六条的规定;如果该内容没有违背招标文件的主旨,则该内容应确定为有效。

第三是施工合同与招标文件都有的内容但不甚一致,此时其处理方法类似于第二种情况。

3、标文件在合同文件的组成中位置?如前所述,在合同文件的组成中最好明确加上“招标文件”一项,那么其具体位置应在何处呢?我们认为就合同范本中对合同文件组成的描述而言,招标文件应放在投标文件之后、合同专用条款之前,和其他合同文件如出现歧义时可参照上述两种矛盾解决的意见处理,其余可遵循关于合同文件解释顺序的一般规定。

[备注][1] 合同法第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请[2] 温世扬等《国家司法考试辅导用书2005年版》第三卷P177篇二:合同解释顺序《建设工程施工合同示范文本》中合同组成文件及解释顺序。

合同文件应能相互解释,互为说明。

除专用条款另有约定外,组成建设工程施工合同的文件及优先解释顺序如下:(1)本合同协议书(2)中标通知书(3)投标书及其附件(4)本合同专用条款(5)本合同通用条款(6)标准、规范及有关技术文件(7)图纸(8)工程量清单(9)工程报价单或预算书合同履行中,发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。

以上是关于组成合同的文件及优先解释顺序的约定。

按照《合同法》规定,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

因此,工程发包人承包人就工程施工依法设立、变更、终止民事权利义务关系的所有协议都是合同文件的组成部分,对双方都具有法律约束力。

除构成合同文本的协议书、通用条款、专用条款三部分外,这里给出了组成合同的其他文件。

对于招标工程,中标通知书、投标书及其附件是双方签订合同的主要依据,自然是合同文件的组成部分。

其他如标准、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书等也是工程施工中所必不可少的。

双方在合同履行中有关工程的洽商、变更等书面协议是对合同的补充,也是合同文件的组成部分。

组成合同的文件是相互补充说明的,当出现不一致时,应按照本款给出的优先顺序进行解释。

此优先顺序是参照国际咨询工程师联合会(FIDIC)制定的土木工程施工合同条件确定的。

双方可以在专用条款中对组成合同的文件进行补充,也可以对解释的优先顺序进行调整,但不得违反有关法律的规定。

相关文档
最新文档