经济法 第八章 证券法 笔记

第八章证券证第一节证券法概述一、证券的概念、种类及其特征1、证券的概念和种类证券是表示一定权利的书面凭证，即记载并代表一定权利的文书。

从广义上讲，证券包括资本证券、货币证券和货物证券。

我国证券法上的证券仅为资本证券。

按照不同的标准，可以对资本证券作多种分类。

我国目前证券市场上发行和流通的资本证券主要包括股票、债券、证券投资基金及经国务院依法认定的其他证券。

2、证券的特征证券法的证券，具有以下三个方面的法律特征：⑴证券是具有投资属性的凭证；⑵证券是证明持券人拥有某种财产权利的凭证；⑶证券是一种可以流通的权利凭证。

二、证券市场证券市场股票、公司证券、证券投资基金份额、金融债券、政府债券、外国债券等有价证券及其衍生产品（如期货、期权等）发行和交易的场所，其实质是通过各类证券的发行和交易以募集和融通资金并取得预期利益。

在现代市场经济中，证券市场是完整的市场体系的重要组成部分，不仅反映和调节货币资金的运动，而且对整个经济的运行具有重要影响。

证券市场由证券发行市场和证券流通市场两部分组成。

1、证券发行市场证券发行市场又称一级市场，它是通过发行证券进行筹资活动的市场，其功能在于：一方面为资本的需求者提供募集资金的渠道；另一方面为资本的供应者提供投资的场所。

2、证券流通市场证券流通市场又称证券二级市场，是指对已发行的证券进行买卖、转让和流通的市场，其功能在于为证券持有人提供了随时卖掉所持证券进行变现的机会，同时又为新的投资者提供投资机会。

证券交易市场的交易形式主要有两种，即证券交易所和场外交易市场。

其中，证券交易所在我国特指国建专营的上海证券交易所和深圳证券交易所。

三、证券法的概念、适用范围及基本原则1、证券法的概念及其适用范围证券法有广义和狭义之分，广义的证券法是指证券募集、发行、交易、服务及对证券市场进行监督管理的法律规范的总和。

狭义的证券法是指1998年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过的《中华人民共和国证券法》（由2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订通过）。

适用范围：按证券法第二条的规定，适用于中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定其他证券的发行和交易。

2、证券法的基本原则根据证券法的规定，我国证券法的基本原则包括：⑴保护投资者的合法权益的原则我国证券法将保护投资者的合法权益作为“立法宗旨”，充分体现了保护投资者合法权益的原则。

⑵公开、公平、公正原则公开原则是指发行人发行证券时必须依法将与证券有关的一切真实情况向社会公布，以供投资者投资决策时参考。

只有以公开为基础，才能实现公平和公正。

公平原则是指在证券发行和交易活动中，发行人、投资人、证券商和证券专业服务机构的法律地位完全平等，其合法权益受到同等保护。

只有实行公平原则，才能保护投资者尤其是中小投资者的利益，确立平等竞争的市场机制。

公正原则是指证券监督管理部门以及其他有关部门在履行职责时，应当依法行使职权，对一切从事证券发行和交易的市场主体给予公正的待遇。

⑶平等、自愿、有偿、诚实信用原则证券法第四条规定，证券发行、交易活动的当事人具有平等的法律地位，应当遵守自愿、有偿、诚实信用的原则。

⑷合法原则证券法第五条规定，证券的发行、交易活动，必须遵守法律、行政法规；禁止欺诈、内幕交易和操纵证券市场的行为。

体现了在证券市场上一切发行和交易活动都必须具有合法性。

⑸分业经营、分业管理的原则证券法第六条规定，证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理。

这一原则目的在于禁止证券业与银行业、信托业、保险业之间业务混合，禁止银行、信托、保险等机构从事高风险的证券业务，以利于实现金融业管理的规范化、降低银行、信托、和保险资金的风险。

⑹国家集中统一监管与行业自律相结合的原则国务院证券监督管理机构依法对全国证券市场实行集中统一监督管理。

国务院证券监督管理机构根据需要可以设立派出机构，按照授权履行监督管理职责。

在国家对证券发行、交易活动实行集中统一监督管理的前提下，依法设立证券业协会，实行自律性管理。

国家审计机关依法对证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券监督管理机构进行审计监督。

第二节证券发行证券发行是指发行人依照法定条件和法定程序向社会公众或者特定的人出售证券的法律行为。

证券首先需要依法发行，然后才能上市或者交易。

按照发行的客体可以将证券发行分为发行股票、可转债、债券等，按照发行对象可以将证券发行分为公开发行和非公开发行。

一、证券发行的一般规定1、公开发行证券的一般规定公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。

有下列情形之一的，为公开发行：⑴向不特定对象发行证券的；⑵向特定对象发行证券累计超过二百人的；⑶法律、行政法规规定的其他发行行为。

2、保荐人制度发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。

保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤勉尽责，对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查，督导发行人规范动作。

保荐人的资格及其管理办理由国务院证券监督管理机构规定。

3、股票发行之后的责任承担股票依法发行后，发行人经营与收益的变化，由发行人自行负责；由此变化引致的投资风险，由投资者自行负责。

发行人披露赢利预测的，利润实现数如未达到赢利预测的80%，除因不可抗力外，其法定代表人、赢利预测审核报告签字注册会计师应当在股东大会及证监会指定报刊上公开作出解释并道歉，中国证监会可以对法定代表人处以警告。

利润实现数如未达到赢利预测的50%，除因不可抗力外，中国证监会在36个月内不受理该公司的公开发行证券申请。

4、证券公开发行的一般条件中国证监会令〔2006〕第30号《上市公司证券发行管理办法》有关规定如下：上市公司的组织机构健全、运行良好，符合下列规定：⑴公司章程合法有效，股东大会、董事会、监事会和独立董事制度健全，能够依法有效履行职责；⑵公司内部控制制度健全，能够有效保证公司运行的效率、合法合规性的财务报告的可靠性；内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；⑶现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，能够忠实和勤勉地履行职务，不存在违反公司法第一百四十八条、第一百四十九条规定的行为，且最近36个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近12个月内未受到过证券交易所的公开谴责；⑷上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理；⑸最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为。

上市公司的盈利能力具有可持续性，符合下列规定：⑴最近3个会计年度连续盈利。

扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据；⑵业务和盈利来源相对稳定，不存在严重依赖于控股股东、实际控制人的情形；⑶现有主营业务或投资方向能够可持续发展，经营模式和投资计划稳健，主要产品或服务的市场前景良好，行业经营环境和市场需求不存在现实或可预见的重大不利变化；⑷高级管理人员和核心技术人员稳定，最近12个月内未发生重大不得变化；⑸公司重要资产、核心技术或其他重大权益的取得合法，能够持续使用，不存在现实或可预见的重大不利变化；⑹不存在可能严重影响公司持续经营的担保、诉讼、仲裁或其他重大事项；⑺最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50%以上的情形。

上市公司的财务状况良好，符合下列规定：⑴会计基础工作规范，严格遵循国家统一会计制度的规定；⑵最近三年及一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除；⑶资产质量良好。

不良资产不足以对公司财务状况造成重大不利影响；⑷经营成果真实，现金流量正常。

营业收入和成本费用确认严格遵循国家有关企业会计准则的规定，最近3年资产减值准备计提存充分合理，不存在操纵经营业绩的情形；⑸最近3年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的20%。

上市公司最近36个月内财务会计文件无虚假记载，且不存在下列重大违法行为：⑴违反证券法律、行政法规或规章，受到中国证监会的行政处罚，或者受到刑事处罚；⑵违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，或者受到刑事处罚；⑶违反国家其他法律、行政法规且情节严重的行为。

上市公司存在下列情形之一的，不得公开发行证券：⑴本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；⑵擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正；⑶上市公司最近12个月内受到过证券交易所公开谴责；⑷上市公司及其控股股东或实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；⑸上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查；⑹严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。

二、股票的公开发行1、公开发行新股的条件公司公开发行新股，就当符合下列条件：⑴具备健全且运行良好的组织机构；⑵具有持续盈利能力，财务状况良好；⑶最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；⑷经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

上市公司非公开发行新股，就当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。

三、非公开发行证券非公开发行股票，是指上市公司采用非公开方式，向特定对象发行股票的行为。

非公开发行股票的特定对象就当符合下列规定：一是特定对象符合股东大会决议规定的条件；二是发行对象不超过10名。

发行对象为境外战略投资者的，就当经国务院相关部门事先批准。

其中“发行对象不超过10名”是指认购并获得本次非公开发行股票的法人、自然人或其他合法投资组织不超过10名。

证券投资基金管理公司以其管理的2只以上基金认购的，视为一个发行对象。

非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

1、非公开发行股票的一般规定上市公司非公开发行股票，应当符合下列规定：⑴发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%；⑵本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让；⑶募集资金使用符合本办法第十条的规定；⑷本次发行将导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。

上市公司存在下列情形之一的，不得非公开发行股票：⑴本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；⑵上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除；⑶上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除；⑷现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责；⑸上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查；⑹最近一年及一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。