关联公司与关联交易

上市公司关联交易产生的原因
直接原因： 上市公司之所以热衷于关联交易，其最直接 的原因在于上市公司是资金来源渠道，可以 发行股票来募集资金，也可以依靠配股和增 发新股来募集资金。
根本原因： 关联交易的特有功能使其成为企业在激烈的 市场竞争中抵御外部风险,实现利润最大化 的一个快捷和有效的手段。
关联交易的表现形式:
（三）担保
包括在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等 经济活动中，为了保障其债权的实现而施行 的保证。当存在关联关系时，一方往往为另 一方提供为取得借贷、买卖等经济活动中所 需的担保。因此，关联之间提供的担保也是 关联方交易的主要形式。
上市公司关联交易产生的问题
商外
王琳
内容提要：
关联公司的法律特征
关联公司突破了传统公司法上单一公司的范畴，其法 律特征主要体现在以下几个方面： 关联公司不具有法律人格 关联公司的成员企业限于公司法 关联公司之间存在多种联系纽带 关联关系具有一定的稳定性
关联公司的类型
1. 2. 3. 4. 5. 母子公司 控制公司 企业集团、公司集团与集团公司 跨国公司 卡特尔、辛迪加、托拉斯和康采恩
宏观积极作用：
2.从宏观角度来讲，股份公司与母公司合理 的关联方交易的客观存在也对我国经济发展 具有积极的作用： （1）通过关联双方明确供产销关系、优化资 本结构等多种方式使各自能够发挥彼此生产 经营上的优势。 （2）可以使交易双方节约交易成本、节省交 易时间，以提高彼此的运营效率。
关联交易的消极影响：
控制公司
控制公司，是指一个公司（A公司）对另一 公司（B公司）直接或者间接地实施支配性 影响的公司。A公司为控制公司，B公司为 从属公司。控制公司与从属公司互为关联公 司。控制公司虽然持有的股份资本不足50％， 但其持股超过其他股东，以致对公司具有控 制能力。
企业集团、公司集团与集团公司
企业集团，是指由母子公司、参股公司及其他企业 或者经济组织共同组成的具有一定规模的企业法人 联合。 公司集团(corporate group)，是指通过资本参与 或者集团章程基础上的母子公司、参股公司或者其 他公司，为了共同的经济目的而建立的公司联盟。 集团公司，是指依法成立，并由多个内部组织所构 成的，直接从事生产经营的法人型经济组织。
关联交易的法律特征
1、主体的特定性。 关联交易的主体具有特定性，它只能是与关联交易 有关联的关联人。我国《准则》明确规定：在企业 财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控 制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，则 将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制， 也将其视为关联方。
关联交易的法律特征
关联交易的表现形式:
（二）许可协议 当存在关联关系时，关联方之间可能达成某 项协议，允许一方使用另一方商标等，从而 形成关联交易。目前此类文易的主要形式是 商标、专利使用权的使用所许可。由于上市 公司在股票发行时多数未将商标、专利使用 权资本化，因此，随着无形资产的价值越来 越被重视，上市公司使用商标、专利使用权 的成本逐渐上升。
关联交易的法律特征
4、交易双方权利义务的特殊性。 在通常情况下，相互交易的双方的权利与义务都是 对等、有偿的。但在关联交易过程中，由于一方与 另一方特殊的关联关系，甚至一方为另一方所控制 或影响，故双方的权利义务可以是不对等或显然是 不对等的，有时，这种交易甚至是无偿的。
关联交易的法律特征
5、交易法律后果的特定性。
关联交易还有一个显著的特点是其交易法律后果的 特定性，这种特定性表现在关联方承担民事责任上 与通常的交易有很大的不同。通常的交易，其法律 责任均由双方独立承担，但是，在关联交易中，交 易的法律后果实际上为具有控制力或影响力的一方 独立承担，或者由其中的一个关联公司承担。这种 情况，在一些母子公司中常见，一些具有控制力或 影响力的母公司为了加强其自身的竞争力和经济实 力，或者为逃避债权或规避法律，滥用其控制力或 影响力，把本该承担的民事责任强加到其关联的一 个子公司之上。
1.通过关联交易进行税赋转移，给国家和投 资者造成损失。 2.通过关联文易制造虚假利润，损害中小投 资者利益。 3.过多的关联交易，会降低上市公司的竞争 能力和独立性。 4.大量非规范关联交易的存在，扭曲了资本 市场资源配置的功能。
关联交易的表现形式:
（一）资产交易 主要分为实物资产的交易和股权的转让两类。 由于资产交易涉及的金额多，时间长，业务 复杂而且牵连的对象很多，所以它是目前关 联方交易的主要类型。由于其在上市公司关 联方交易中占很大比重，无论是上市公司本 身还是报表的各方使用者都对其给予了极大 关注。
引言 上市公司概念 上市公司关联交易的动机 上市公司关联交易带来的问题及危害 案例分析：五粮液&安然
引言
中国上市公司改制过程非常特殊，上市公司中的大多 数是由国有企业改制而来。国有企业的一部分优质资 产改制成上市公司，而由改制后余下资产所组成的集 团公司又成为上市公司的控股股东，因而，上市公司 从一出世就自然而然与集团公司存在着千丝万缕的关 系，由此就不可避免地引发了大量的关联交易。在中 国的证券市场上，许多上市公司利用关联交易来粉饰 业绩、操纵利润或者规避法律；与此同时，许多关联 方占用上市公司资金或利用上市公司资信取得贷款； 或者替上市公司转移利润，逃避纳税。关联交易严重 妨碍着中国资本市场的健康发展，从而最终背离市场 经济的交易规则。最终的受害者却是无辜的广大中小 股东和债权人。因此，规范上市公司的关联交易对稳 定整个证券市场意义重大
母子公司
一个公司通过购买另一公司全部或者部分股 份，从而控制另一公司，或者由公司本身派 生出子公司，并在其子公司保留全部或者部 分股份，从而使其本身成为控股公司。根据 母公司在子公司中拥有的股权比例，分为全 资公司、控股公司和参股公司。控股与被控 股公司之间存在控制与从属关系，因而互为 关联公司。
上市公司概念
上市公司的概念 公司法所称的“上市公 司”，是指所发行的股 票经国务院或者国务院 授权证券管理部门批准 在证券交易所上市交易 的股份有限公司。
上市公司关联交易背后动机
获取上市资格 为了保住上市公司“壳资源” 为了获得配股资格（利润率10％以上） 调节利润 母公司借壳上市 逃避税收（上市公司的所得税率为15%，而一般企业的 为33％） 关联担保，突破银行贷款限制条件
自我交易
非等价 不透明
协议转让股份
中小股东失去参与机会 协议价格脱离市场（高溢价）
关联交易的类型
1．根据交易对公司及股东权益影响的大小，可将 关联交易分为轻微关联交易，普通关联交易，重要 关联交易。 2．根据关联人的身份的不同，可将关联交易分为 关联自然人与公司之间的交易、关联法人与公司间 的交易，以及潜在关联人与公司之间的交易。 3．根据关联人签订合同时的主观意志，分为不损 害公司利益的善意交易行为和损害公司意志的恶意 交易行为。
上市公司非规范关联交易的危害分析
税收流失 中小股东及债权人利益受损 扰乱证券市场的信用基础 降低上市公司竞争力和独立性
国家税收流失
上市公司通过关联交易进行税负转移，给国 家和投资者造成损失。上市公司出于税务动 机而发生的关联交易减少了应纳税额，使得 国家应得的税收受到损失。
中小股东利益受损
跨国公司
跨国公司是指以本国为基地，通过对外直接 投资，在其他国家或者地区设立子公司、分 公司、参股公司或者外国投资公司，从事国 际性的生产、经营或者服务活动的大型公司。
卡特尔、辛迪加盟， 是指生产同类产品的企业，为了获取高额垄断利润，在 划分销售市场、规定产品质量、确定产品价格等方面达 成协议所形成的垄断联合组织。 辛迪加一词源于法语“Syndicate”，意思为组合，是 指同一生产部门的企业，为了获取高额利润，通过签订 共同销售产品和采购原料的协议而设立的垄断组织。 托拉斯一词源于英语“Trust”，意思为信托或者托管， 是指生产同类产品的企业，为了垄断某些产品的产销， 以获取高额垄断利润而组成的垄断组织。 康采恩一词来源于德语“Konzern”，意思为多种企业 集团，是一种典型的企业集团，同时也是一种典型的关 联企业。
关联公司与关联交易
王晓娟 沈晓禕 王琳 吴红梅
提纲：
关联公司概述——王晓娟 关联交易概述——沈晓禕 上市公司关联交易产生的问题——王琳 完善规制关联交易的法律体系的建议——吴 红梅
关联公司概述
商外
王晓娟
内容提要：
关联公司和关联关系的定义 关联关系的界定 关联公司的法律特征 关联公司的类型
2、交易的关联性。 在通常情况下，一般的交易都是独立的、平等的， 它们的发生，都存在于仅有商业往来的企业与企业 之间，而且，交易双方的企业，除了单纯的交易， 没有其他的人事上或决策上的关系，更没有控制与 被控制的关系。但是，关联交易中的交易行为，却 具有特定的关联性。产生交易的双方之间，具有控 制与被控制的关系，或影响与被影响的关系。这种 交易的特点，决定了关联交易与一般商业交易的不 同。
关联交易的积极作用：
由于关联交易是发生在关联方之间的交易， 关联交易双方相互了解，彼此信任，有比较 多而牢靠的共同利益。因而，就微观角度来 说，关联方交易对于公司来说至少有如下方 面的好处：
微观积极作用：
1）有利于公司稳定经营管理环境，规避经 营与财务风险。 2）有利于公司降低交易成本，提高公司市 场竞争力，实现公司利润最大化。 3）有利于提高公司的持续经营能力和市场 信誉度。
关联公司和关联关系的定义
通过分支机构的股权来控制一家公司和被一家公司 控制的公司。 所谓关联公司，是指相互之间存在关联关系的公司。 关联关系，则是指公司控股股东、实际控制人、董 事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的 企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其 他关系。但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同 受国家控股而具有关联关系。