最新民诉-戴鹏学习笔记

民诉（根据戴鹏讲义）民事诉讼二诉讼行为+诉讼法律尖系+法定程序审理程序二诉讼程序+非讼程序民事司法程序二审理程序功L行程序非讼程序二督促程序+公示催告程序霜别程序（认定无、限民，宣告失踪、死亡，确认财产无主、确认调解协议、实现担保物权•选民资格案件除外）共同特点是并不解决民事纠纷，只是由法院确认某种事实状态。

诉讼程序二一审普通程序+简易程序（传统+小额）+二审程序+审判监督程序（重审程序'适用一审、二审的再审程序），共同特点是解决当事人之间的民事权利义务纠纷: 民事诉讼与民事诉讼法诉讼和其他尖系民诉具有公权性，强制性，严格程序。

民事诉讼法律尖系、民事诉讼行为存在于法院和当事人、其它诉讼参与人之间。

民事法律尖系是民事主体之间的实体上的权利义务矢系。

法院的内部行为不属于民事诉讼行为。

民事诉讼法律矢系主体：公民、法人、社会组织或其它法人组织。

★民事诉讼主体必然是民事诉讼法律矢系主体，但民事诉讼法律矢系主体工民事诉讼主体，其他诉讼参与人可能成为民事诉讼法律矢系的主体，但不可能成为民事诉讼主体。

诉的理论：1・诉讼标的：民事权利义务矢系。

起诉时候已经特定、不变。

诉一一当事人因民事争议向人民法院提出的请求（1）诉必须由当事人提出：不告不理。

一一二审、再审：有限审查（2）诉要解决的是民事争议。

（3）诉由法院来受理。

（4）当事人提出了解决纠纷、维护民事权益的请求。

诉要解决的是民事争议。

基本原则112条：当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，法院应当 驳回其诉讼请求（判决），并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责 任。

他人可能是特定的案外人，也可能是非特定的案外人，”合法权益”既包括物权，也包 括债权、知识产权等法律保护的民事权益。

113条：被执行人与他人恶意串通，通过 诉 讼、 仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务，法院应当根据情节轻重予以依法追 罚款、拘留，构成犯罪的， 究刑事责任；”法律文书”，泛指所有可以作为法院制作的判执行依据的法律文书，除 决、裁定和调解书外，还包括刑事判决裁决，公证债权书，支裁定中的财产部分，仲裁 付令。

・监督范围 所有民事诉讼活动。

包括调解，审判活动甘丸行活动不包括仲裁抗诉：生效判决、裁定、调解书。

必然引起再审2 •检察建议：①生效判决、裁定②审判人员的违法行为③对执行活动法律监督。

损害国家利益、社会公共利益的 调解书。

注意：适用对象是法院。

不包括当事人、其它诉讼参与人的行为。

执行程序的一般 ★检 规定中有矢执行检察监督的规定不属于基本原则，而是一般制度，是民事检察监督原则在执察督 呎替行程序中的具体体现• 人」 方式 【提示】监督的阶段：从民事审判活动到民事诉讼活动。

（包括执行活动）监督的内容：从对民事判决书、裁定书的监督增加到可以对调解书监督。

监督的方式：从再审抗诉增加了检察建议。

（且非诉案件也可以检察建议）监督的启动：从主动监督到也可被动启动 。

（先法后检）监督的次数：当事人申请抗诉或者检察建议只能 1次。

法院调解自愿、原 执行阶段、非讼程序、身份尖系的确认之诉也不可调解。

★人民调解不在是民m[j 厶法诉基本原则°' 口‘ ' ★主体：对受害者有保护责任的机矢、社会团体、企事业单位前提：损害国支持 家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害单位或者个人向法院起诉。

其本质是 起诉 由受损害的单位和个人以自己名义向法院起诉，而机尖、社会团体、企事业单位给予受害单原则位和个人精神上、道德上和法律上、物质上的帮助；支持起诉的场合必辩论 原则 处分 原则 言词辩论和书面辩论（起诉书和答辩状）； 实体（事实，证据问题）或者程序、法律； ★执行程序、非讼程序不适用辩论原则；证人、法院没有辩论权。

但执行程序有限适用处分原则 ★当事人专有，适用于民事诉讼的全过程。

（执行阶段亦可），有权在法律规定的范围内处分自己的民事实体权利与诉讼权利；只 能是当事人、法定代理人和经过特别授权的委托诉讼代理人。

2判决内容不能超出当事人的 请求范围；调解协议内容可以超出诉讼请求的。

不得超越法律规定的范围，即不得损害国 家、集体、他人的合法权益。

确认身份尖系的案件不适用自认。

所有诉讼法律尖系主体都受约束，当事人、其它诉讼参与人、法院。

院 案 当 有行 辩论的阶段 辩论的形式 辩论的内容 例外 ★ 诚 实信 用原 则（民 事诉 讼全 过程） 整个审判程序过程中；一审，二审，在审都可以诉的分类（*原告的请求，与答辩意见无矢） 诉讼主体：当事人、法院（不是诉的主体） 诉的主体合并：当事人合并。

诉的客体的合并：诉讼标的合并。

（1）确认之诉：只求确认，不求给付。

（2）给付之诉：先行确认，以求给付。

（标的物） （3）变更之诉：现有尖系，加以变更。

是否或如何变更有争议。

三诉排斥。

注意：按原 告的诉讼请求分类。

前提必须是诉辩论，一诉达到可判决的程度时可以先行判决。

反诉和反驳的区别在诉讼中，法院超出了当事人的诉讼请求而做出裁判，违反的是处分原则，法院以当事人没有主张的事实作为了裁判的依据，才违反辩论原则，既超事实，又超请求，两者都违反。

（请求处分，事实辩论）被告提起反诉后，原告撤诉或者经传唤拒不到庭或者中途退庭本诉按照撤诉处理，反诉继续进行，原告不到庭或者中途退庭的，对其缺席判决。

专题三合议制度：是指由3名以上的单数人员组成合议庭对民事案件进行集体审理和评议裁判的制度。

实行少数服从多数的原则。

不同意见，必须如实记入笔录，需要签字，少数服从多数，形不成多数意见，提交审委会决定。

仲裁：首席仲裁员决定。

可以不签字。

公开问题★开庭审理工公开审理：不公开审理工不开庭审理注意：★当离婚与个人隐私竞合时，按照个人隐私案件对待，实行法定不公开。

法定不公开质证的情形：涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密或者法律规定应保密的证据，不公开质证。

不公开质证工不质证：不公开质证工不公开审理。

不公开审理自然不公开质证，但是公开审理不必然均公开质证•法定不公幵质证的情形与法定不公开审理的情形并不完全等同，涉及商业秘密是法定不公开质证的情形。

2 •合议庭评议案件一律不公开。

3・宣判一律公开4 •涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密的案件不公开质证。

a・专利不同于商业秘密；b・侵犯名誉权属于一定公开的范围，不属于隐私权。

回避确定管辖的规律一一两便原则：主管解决的是法院管不管，而管辖解决的是由哪个法院来管。

主管是管辖的前提，管辖是主管的落实。

当事人：选择管辖、协议管辖、管辖权异议法院：指定管辖、移送管辖、管辖权转移般地域管辖：当事人所在地与法院的隶属尖系特殊地域管辖：法律专门规定的侵权纠纷、合同纠纷等管辖权的确定。

【记忆规律】★总结：共同海损、海难救助、公司诉讼以及三个专属管辖纠纷，；2监护案件；3诉前财产保全案件；被告住所地没有管辖权。

海事法院专属管辖的案件：海事损害事故赔偿诉讼、海难救助费用诉讼、共同海损诉讼•上诉是高级法院管辖权转移与移送管辖区别作用不同主要纠正地域管辖的错误级别管辖的变通程序不同为单方行为；无需经过受移送人民法院的同意，且受移送人民法院必须接受移送。

一次原则对于上级人民法院将案件管辖权转移下级人民法院的，需要确有必要，并应当报请其上级人民法院批准，错误的，直接撤销图示：基（交）一•中：中院批准；中（交）一■基：高院批准中（提）基：高院批准争议（法院之间）：协商不成，报请共同的上一级法院法定管辖裁定管拮级别管廷地域管辅移送管锂 ............... 1 ...............指定管掛赞权的转移一⑧地域管播专属管辖★不得对抗仲裁，不排斥仲裁，但是可以对抗协议管辖：仅仅在于排斥外国法院的管辖，并不排除仲裁，也不排斥外国仲裁委员会的仲裁（国内、涉外民事诉讼都适用）在专属管辖不影响仲裁（涉外专属管辖的案件也可以到外国仲裁机构申请仲裁）中国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷，由中国法院管辖；（2）违反后果：判决后，外国法院申请或者当事人请求我国法院承认和执行外国法院对本案作岀的判决、裁定的，不予准许；除非双方共同参加或者签订的国际条约另有规定。

当事人：选择管辖、协议管辖、管辖权异议法院：指定管辖、移送管辖、管辖权转移共同管辖和选择管辖（法定管辖）共同管辖对于同一个案件两个以上法院都有管辖权选择管辖f ■-1 11 人 1 r 、丄忡亠--A—AtQ 丄r H L VT-T /I - - / > s人、亠汗宀、r*不动产纠纷国内专属管辖港口作业不动产所在地法院，不动产物权、不动产买卖合同（★但建筑工程承包合同、相邻权纠纷房屋继承纠纷不适用专属管辖）【提示】不动产纠纷指的因不动产的权利确认、分割、相邻尖系等引起的物权纠纷。

农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，也按照不动产纠纷确定管辖。

港□所在地海事法院；遗产纠纷被继承人死亡时住所地（户籍）、主要遗产所在地法院；和不动产纠纷音合捋昭溃产纠纷的规別确定管涉外专属管辖指定管辖属于裁定管辖的范畴•而选择管辖则属于法定管辖裁定管辖：包括级别和地域管辖权异议：可上诉，不得再审。

地域管辖和级别尖系都可以异议;诉讼参与人诉讼权利能力和行为能力★当事人适格又称为正当当事人，标准是是否属于诉讼标的的主体注意：★ ・抗诉后的当事人仍然是原审当事人•有当事人能力的人不一定是适格当事人但适格当事人一定有有当事人能力，适格当事人则必须结合具体案件来进行判断•适格当事人（谁是本案的真正当事人）共同诉讼人必要共同诉讼和普通诉讼比较诉讼代表人并非所有的共同诉讼都可以构成代表人诉讼，证券市场，对于虚假陈述的民事赔偿案件, 应当采取单独或共同诉讼的形式，不适用代表诉讼。

必要共同诉讼推选选不出自己参加。

原告人数确定普通共同诉讼推选选不出另行诉讼。

原告人数不确定普通共同诉讼・一一＞推选...... 选不出法院协商，协商不成法院定没有必要共同诉讼。

只能是普通共同诉讼诉讼代理人民事代理代为实施离婚案件的特殊问题（1）在离婚诉讼中，即使有委托诉讼代理人， 本人仍然需要岀庭诉讼。

（2） 如果确因特殊情况不能出庭的，必须要向法院提交书面意见。

（3） 本人不能表达意志，不需要出庭诉讼不用书面提出。

但他的法定代理人应当到庭。

___________ 第三人的特点（1）第三人（有独三和无独三）参加诉讼的时间：被告应诉时起，到法庭辩论终结止。

★第三人不能无权提出管辖权异议，无权放弃、变更诉讼请求、申请撤诉托 可 以 2 人 以 上 可以担任委 托代理人的 范围 不能担任 1、一 进行和 性诉讼 诉注意 人在代 ★积极：A 、律师、基层法律服务工作者；B 、当事人近亲属或者（法人、其它组 织）工作人员；C 当事人所在社区、单位以及有矢社会团体 推荐的 人；2、消极：无、限制民事行为能力人，可能损害被代理人利益的人以及法院认 为不官作为诉讼代理人的人；呑再 人可以不出庭。