第六章 准据法的选择

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准据法的选择方法

准据法的选择方法

准据法的选择方法一、引言准据法是指在研究某个问题时所采用的具有权威性和可信度的文献、数据等信息来源。

在进行研究时,选择适当的准据法能够保证研究结果的可靠性和有效性。

因此,正确选择准据法是进行科学研究的重要前提之一。

二、了解不同类型的准据法1. 一手资料一手资料是指由研究者亲自获取或创造出来的原始数据,如实验数据、调查问卷等。

由于一手资料具有直接性和真实性,因此在进行科学研究时应该优先考虑使用。

2. 二手资料二手资料是指已经存在于社会上的文献、报告、统计数据等信息。

由于二手资料具有间接性和可能存在误差,因此在使用时需要仔细甄别其来源和可信度。

3. 三手及以上资料三手及以上资料是指基于二手资料再次加工处理而得到的信息,如综述、论文等。

这类准据法通常需要对多个来源进行比较和分析,并且需要仔细考虑其合理性和可靠性。

三、根据研究目的选择准据法1. 研究问题的性质在选择准据法时,需要考虑研究问题的性质。

如果研究问题是基于实验、调查等原始数据进行分析,则应该优先考虑使用一手资料;如果研究问题是基于已有文献、报告等信息进行分析,则应该优先考虑使用二手资料。

2. 研究目的和范围在选择准据法时,还需要考虑研究目的和范围。

如果研究目的是进行概述或综合分析,则应该优先考虑使用三手及以上资料;如果研究目的是进行具体问题的深入探讨,则应该优先考虑使用一手或二手资料。

3. 研究时间和资源在选择准据法时,还需要考虑研究时间和资源。

如果时间充足且资源充裕,则可以采用多种准据法进行比较和分析;如果时间紧迫或资源有限,则需要根据具体情况选择最适合的准据法。

四、甄别准据法的可信度和权威性1. 来源可靠性在选择准据法时,需要仔细甄别其来源是否可靠。

比如,一些非权威的网站、个人博客等可能存在误导性或不准确的信息,因此应该尽量避免使用这类准据法。

2. 数据真实性在选择准据法时,需要仔细甄别其数据是否真实可信。

比如,一些未经严格审核和验证的统计数据可能存在误差或不准确的情况,因此应该尽量避免使用这类准据法。

准据法的确定ppt课件

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3 最密切联系方法
最密切联系原则 最密切联系地
4 政府利益分析方法 政府利益分析说 法律背后的政府利益
5 优先选择方法
6 意思自治方法
优先选择理论 意思自治原则
相关国家实体法规则的优略
当事人的合意选择
7 分割方法
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
4.政府利益分析方法 为了规范事业单位聘用关系,建立和完善适应社会主义市场经济体制的事业单位工作人员聘用制度,保障用人单位和职工的合法权益
(Theory of Governmental Interest Analysis)
政府的利益取向
法律
为了规范事业单位聘用关系,建立和 完善适 应社会 主义市 场经济 体制的 事业单 位工作 人员聘 用制度 ,保障 用人单 位和职 工的合 法权益
3 最密切联系方法
最密切联系原则 最密切联系地
4 政府利益分析方法 政府利益分析说 法律背后的政府利益
5 优先选择方法
6 意思自治方法
优先选择理论 意思自治原则
相关国家实体法规则的优略
当事人的合意选择
7 分割方法
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
C地
法律 关系
B地
A地
为了规范事业单位聘用关系,建立和 完善适 应社会 主义市 场经济 体制的 事业单 位工作 人员聘 用制度 ,保障 用人单 位和职 工的合 法权益
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法

第六章 准据法的选择PPT课件

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另一种观点认为应该以新法代替旧法。
我国学者认为,最好在新法颁布时就该法 是否具有溯及力以及条件、范围做出明确 的规定,若无规定,应适用法律关系成立 时有效的法律或合同当事人的约定;如果 要适用新法,除非涉及国家的重大利益和 法律的基本原则,最好通过当事人协商解 决。
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四、区际法律冲突
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七、准据法内容的证明
1. 内国法内容的证明:法官有义务知道本 国法的内容;当事人对本国法内容的证 明也负有一定义务
2. 国际条约内容的证明:如果该国是国际 条约的缔约国,该国际条约可视为该国 法律体系的一部分,法院负有主要义务, 当事人负有协助义务,也有权对其提出 不同主张;如果该国不是缔约国,法官 和当事人都负有义务,在当事人有不同 主张时,法官有最终的决定权。
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▪ 依有利于判决在国外的承认和执行决定法 律的选择。
▪ 依比较损害方法决定法律的选择 ▪ 依肯塔基方法决定法律的选择 ▪ 依功能分析方法决定法律的选择
案例:Babcock v.Jackson
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三、时际法律冲突与准据法的确 定
▪ 时际法律冲突:指先后于同一地区施行并 涉及相同问题的新旧法律或前后法律规定 之间在时间效力上的冲突。
▪ 时际冲突法:解决时际法律冲突的法律。
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解决方法
▪ 在法院地国的冲突规范发生变更的情况下, 解决方法是依修改过的国际私法的规定。
▪ 在确定连接点的事实发生变更时,立法与 实践并未形成一致的解决方法,一般从有 利于案件的公正合理解决出发,分别采取 可变原则和不可变原则。
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第六章 准据法的选择与 适用

第六章准据法的选择

第六章准据法的选择

五、人际法律冲突
指适用于不同种族、民族、宗教或阶级成 员的法律直接的冲突。
六、先决问题准据法的确定
先决问题:一个国际私法案件中需
主要问题依法院地国的冲突规范必须以外 国法作为准据法 需要先行解决的问题具有相对独立性 在确定先决问题的准据法时,法院地国的 冲突规范和实体规范与主要问题准据法所 属国的冲突规范和实体规范均不相同,从 而会导致不同的判决结果(实质条件)
案例分析
案例一:韩国青年金某与内蒙古青年鲍某 婚姻案(人际法律冲突与准据法的确定) 案例二:英国政府债券案(时际冲突的解 决) 案例三:美国某公司诉中国某公司案(国 际条约时际法律冲突的解决)
案例思考题
南京华夏海运公司诉塞浦路斯O航运有限 公司船舶碰撞案 (外国法的查明)
四、区际法律冲突
区际法律冲突:指一个国家内部不同法域 之间的法律冲突。
发生区际法律冲突时准据法的确 定方法
根据该外国法的区际私法确定准据法 直接依冲突规范中的连结点,确定适用具 体地点的法律 依最密切联系原则确定准据法 以当事人的住所地法、居所地法代替本国 法 采用国际私法的规定确定准据法 以首都所在地的法律作为准据法
如果不能查明外国法的内容,各国的立法和 司法实践有下列解决方法: 直接适用内国法 类推适用内国法 驳回当事人的诉讼请求或抗辩 适用与应适用的外国法相近或类似的法律 适用一般法理
适用外国法的错误
适用冲突规范的错误----允许当事人依法上 诉以纠正这种错误 适用外国法的错误-----两种做法:允许当 事人上诉;不允许当事人上诉
对于冲突规范所指定的准据法发生变更时 如何确定准据法的问题,分两种情况区别 对待: 1.在因立法程序修改、废除或颁布新法而产 生新旧法规定不同的场合,一般应依据准 据法国的法律来确定; 2.在国际合同当事人依“意思自治”原则选 择的准据法发生变更的场合:一种观点认 为

第六章准据法的确定

第六章准据法的确定

practice, the presentation of evidence, and so
forth. Forum interest and convenience,
therefore, should dictate the classification of an
issue as "procedure." Expressed differently, if
neither the forum's interest nor judicial
convenience is involved, no reason exists to treat
the problem as "procedure."
• The focus should be on whether the reasons which gave rise to the substance/procedure distinction are involved in the problem, not on the judge's vague intuition or on a precedent which addressed the issue in a different setting and is, therefore of questionable application.
• 二、 发生区际法律冲突时准据法的确定 当一国冲突规范指定适用外国法时,被指定的国
家可能是单一法律制度国家,也可能是多法域国家。 当一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律时, 究竟应以该国何地区的法律为准据法,国际上有两种 不同的解决方法:
1.由法院直接依据所适用的冲突规范中的连结点, 如住所、居所、行为地或物之所在地等,径自适用该 具体地点的法律为准据法。

准据法的确定方法

准据法的确定方法

准据法的确定方法准据法是指在进行科学研究或工程设计时,所采用的一种基本的方法论。

准据法的确定对于科学研究和工程设计至关重要,因此我们需要了解准据法的确定方法。

一、什么是准据法准据法是指在进行科学研究或工程设计时,所采用的一种基本的方法论。

它是指在进行科学研究或工程设计时,所采用的一种基本原则和规范性文件。

准据法包括理论、实验、技术规范等方面的内容。

二、为什么需要确定准据法确定准据法对于科学研究和工程设计至关重要。

首先,确定准据法可以确保研究过程或设计过程具有可靠性和可重复性。

其次,确定准据法可以提高研究或设计的效率和质量。

最后,确定准据法可以保证研究或设计结果符合相关标准和规定。

三、如何确定准据法1.明确问题首先要明确需要解决的问题,并分析问题涉及到哪些方面,例如理论、实验、技术规范等方面。

2.收集资料收集与问题相关的资料,并对这些资料进行分析和整理。

这些资料可以包括文献、实验数据、技术规范等。

3.确定准据法的类型根据问题的性质和涉及到的方面,确定准据法的类型。

准据法可以分为理论准据法、实验准据法和技术规范准据法。

4.选择合适的准据根据问题的性质和涉及到的方面,选择合适的准据。

在选择准据时,要考虑其可靠性、适用性和可行性等因素。

5.制定实施方案制定实施方案,明确具体实施步骤和时间计划,并确定责任人。

6.实施方案按照制定的实施方案进行具体实施,并记录相关数据和结果。

7.分析结果对实施结果进行分析,并评估其可靠性、适用性和可行性等因素。

8.修正准据法如果发现所选用的准据不可靠或不适用,需要对其进行修正或更换。

四、总结确定准据法是科学研究和工程设计过程中非常重要的一步。

在确定准据法时,需要明确问题、收集资料、选择合适的准据、制定实施方案并进行具体实施、分析结果并修正准据法。

只有确定了可靠的准据法,才能保证研究或设计的效率和质量,并符合相关标准和规定。

7.准据法的确定

7.准据法的确定

第二节
依法律的性质。
准据法的选择方法
以法律关系的性质。 依最密切联系原则。 依政府利益分析。 依当事人的意思自治。
第三节
实质问题与程序问题
时效问题 证据问题 推定问题 赔偿问题
实质问题与程序问题 的划分
一、实质问题与程序问题的划分
如果一个问题被识别为实质 问题,可能会适用外国法。 识别为程序问题,则适用法 院地法,而且不容易引起对 方国家反感。
二、时效问题
国际私法中的时效是 指诉讼时效,类似大 陆法系国家规定的消 灭时效。
大陆法系 将时效识别为实体法问 题,适用准据法。
英美法系 最初将时效识别为程序 法问题,后发生改变,将 外国时效识别为实体法问 题。 如,英国1984年外国时 效法;美国许多州存在 “借用法规”制度。
中国 将时效识别为实体法问 题。
法院地国的冲突规范 未变,但当事人的国 籍、住所或物之所在 地等连接点发生了改 变,适用何时的连结 点指引准据法。
实践中,为避免这种 冲突,会在立法时对 冲突规范中的连结点 加以时间上的限制。
法院地国的冲突规范 未变,但是指定的准 据法发生了改变,适 用新的准据法还是旧 的准据法。
根据准据法国的法律来确 定;通常也是根据法不溯 及既往及新法优于旧法的 原则。 在当事人意思自治的情况 下,是否适用新的准据法, 存在争议,可以由当事人 协商解决。
程序问题适用法院地 法的理由
大陆法系的学者认为, 当事人之间的关系, 尤其是相互的权利义 务关系,属于实质问 题;法院与当事人和 第三人的权利义务关 系,属于程序问题。
美国学者库克认为, 一国法院能在何种程 度上适用外国法律体 系的规则才不至于过 分妨碍它自身或使其 感到不便。
一般说来,会在实质 上影响案件结果的所 有争议都可归类为实 质问题;而关于诉讼 的日常例行规则,被 归类为程序问题。

第六章准据法的确定

第六章准据法的确定
见下表 冲突规范选择,适用准据法的一般过程
1、法院受理
2、法律冲突
3、冲突规范
4、解释连结点, 5、解释、适用准
寻找准据法
据法
武汉市中级人民 法院以被告住所 地或侵权行为地 位管辖根据受理 汽车事故民事损 害赔偿请求
法院地--中国 法
驾驶人的国籍- 日本
受害人的国籍- 菲律宾
汽车牌照-中国 法
汽车保险-中国 法
家。当一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律时,究竟应以该国何地区的法律为准据法,国 际上有两种不同的解决方法:
1.由法院直接依据所适用的冲突规范中的连结点,如住所、居所、行为地或物之所在地等,径自 适用该具体地点的法律为准据法。
2.按被指定为准据法的准据法国的"区际私法",即该国用以调整其国内各法域之间法律冲突的 法律中的有关规定加以确定。
损害事实发生地 --中国法
损害结果发生地 -新加坡法
我国《涉外民事 侵权行为发生地
关系法律适用法》 和侵权结果发生
规定:侵权责任, 地不一致时,中
适用侵权行为地 国法院可以选择
法法律
其中之一,侵权
行为地在中国
依中国《民法通 则》的有关实体 法作出判决
2010年《涉外民事关系法律适用法》
侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所 地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。
• 一个内地公司与一个香港公司在1998年10月通过电话达成一批货物的买卖合同,交货期限为 2000年3月。双方约定:如果发生纠纷适用中国内地法律解决。到2000年4月1日,因卖方没 有交货,双方发生纠纷起诉到内地法院。请问:内地法院应如何适用法律?
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第六章 准据法的选择与 适用
一、准据法的概念和特点
准据法必须是能够确定当事人权利义务关 系的实体法。 准据法必须是经冲突规范所指定的实体法。 准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分, 它必须结合具体的案情事实才能确定。 准据法不是笼统的法律制度或法律体系, 而是具体的实体法规则。
二、准据法的选择方法
案例分析
案例一:韩国青年金某与内蒙古青年鲍某 婚姻案(人际法律冲突与准据法的确定) 案例二:英国政府债券案(时际冲突的解 决) 案例三:美国某公司诉中国某公司案(国 际条约时际法律冲突的解决)
案例思考题
南京华夏海运公司诉塞浦路斯O航运有限 公司船舶碰撞案 (外国法的查明)
依法律的性质决定法律的选择 依法律关系的性质决定法律的选择 依最密切联系原则决定法律的选择 依政府利益分析决定法律的选择 依规则选择方法决定法律的选择 依分割方法决定法律的选择 依当事人的意思自治决定法律的选择
依有利于判决在国外的承认和执行决定法 律的选择。 依比较损害方法决定法律的选择 依肯塔基方法决定法律的选择 依功能分析方法决定法律的选择
对于冲突规范所指定的准据法发生变更时 如何确定准据法的问题,分两种情况区别 对待: 1.在因立法程序修改、废除或颁布新法而产 生新旧法规定不同的场合,一般应依据准 据法国的法律来确定; 2.在国际合同当事人依“意思自治”原则选 择的准据法发生变更的场合:一种观点认 为
应该适用国际合同关系成立时的旧法; 另一种观点认为应该以新法代替旧法。 我国学者认为,最好在新法颁布时就该法 是否具有溯及力以及条件、范围做出明确 的规定,若无规定,应适用法律关系成立 时有效的法律或合同当事人的约定;如果 要适用新法,除非涉及国家的重大利益和 法律的基本原则,最好通过当事人协商解 决。
外国法内容的证明:通过一定的途径查明外 国法具体规则的内容。 证明方法: 当事人举证证明 法官依职权查明,无须当事人举证 法官依职权查明,当事人也负有协助义务
我国的规定: 当事人提供 我国驻该国的使领馆提供 该国驻华使领馆提供 中外法律专家提供 由与中国订立司法协助的缔约对方的中央 机关提供 由本国的外交或领事代表机关或其他有资 格的机关或个人出具证明书的方式提交给 缔约另一方法院
案例:Babcock v.Jackson
三、时际法律冲突与准据法的确 定
时际法律冲突:指先后于同一地区施行并 涉及相同问题的新旧法律或前后法律规定 之间在时间效力上的冲突。 时际冲突法:解决时际法律冲突的法律。
解决方法
在法院地国的冲突规范发生变更的情况下, 解决方法是依修改过的国际私法的规定。 在确定连接点的事实发生变更时,立法与 实践并未形成一致的解决方法,一般从有 利于案件的公正合理解决出发,分别采取 可变原则和不可变原则。
如果不能查明外国法的内容,各国的立法和 司法实践有下列解决方法: 直接适用内国法 类推适用内国法 驳回当事人的诉讼请求或抗辩 适用与应适用的外国法相近或类似的法律 适用一般法理
适用外国法的错误
适用冲突规范的错误----允许当事人依法上 诉以纠正这种错误 适用外国法的错误-----两种做法:允许当 事人上诉;不允许当事人上诉
3.国际惯例内容的证明:如果该国际惯例 是经当事人选择适用的,当事人和法官都 有义务证明其内容,当事人有不同主张时, 法官有最终的决定权。如果国际惯例是在 冲突规范指引适用本国法,而本国法或参 加的国际条约无此规定的情况下适用的, 法官对国际惯例内容的证明有主际法律冲突
指适用于不同种族、民族、宗教或阶级成 员的法律直接的冲突。
六、先决问题准据法的确定
先决问题:一个国际私法案件中需要先行 解决的独立问题。
构成先决问题的三个条件
主要问题依法院地国的冲突规范必须以外 国法作为准据法 需要先行解决的问题具有相对独立性 在确定先决问题的准据法时,法院地国的 冲突规范和实体规范与主要问题准据法所 属国的冲突规范和实体规范均不相同,从 而会导致不同的判决结果(实质条件)
四、区际法律冲突
区际法律冲突:指一个国家内部不同法域 之间的法律冲突。
发生区际法律冲突时准据法的确 定方法
根据该外国法的区际私法确定准据法 直接依冲突规范中的连结点,确定适用具 体地点的法律 依最密切联系原则确定准据法 以当事人的住所地法、居所地法代替本国 法 采用国际私法的规定确定准据法 以首都所在地的法律作为准据法
案例:李伯康房产继承案
解决方法
适用主要问题准据法所属国的冲突规范 适用法院地国的冲突规范
七、准据法内容的证明
1. 内国法内容的证明:法官有义务知道本 国法的内容;当事人对本国法内容的证 明也负有一定义务 2. 国际条约内容的证明:如果该国是国际 条约的缔约国,该国际条约可视为该国 法律体系的一部分,法院负有主要义务, 当事人负有协助义务,也有权对其提出 不同主张;如果该国不是缔约国,法官 和当事人都负有义务,在当事人有不同 主张时,法官有最终的决定权。
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