第五章 代理法

案例分析
1、委托人事务的处理：李某见孙某做股票生意赚钱，就委托孙为其买卖股
票。双方在合同中约定：由孙某为李某处理股票买卖事宜，每日的交易 价格超过前日10%的，应经李某同意，李某提供资金1万元，孙某保证1 年内为李某赚回5000元。孙某收到李某的资金后，开始为李某买卖A公 司的股票，但一段时间后，孙某发现单作A公司的股票，1年内难以赚到 5000元，而此时B公司的股票涨势很好，于是孙某就决定买进B公司的 股票。不料B公司的股票一直下跌，至1年时间届满后，不仅未赚到钱， 反而赔进5000元。此时，李某要孙某返给本金和赢利，孙某将实情告知 李某，并向李某表示歉意。李某要求孙某至少应返还其本金10000元， 孙某则以股市行情并非自己所能控制为由，只能同意还给剩余的5000元。 双方发生争执。李某诉至法院，要求孙某返还购买股票的本金10000元。 孙某对于为李某购买股票所损失的5000元应否负赔偿责任？
第二节 代理法律关系
一、被代理人和代理人之间的关系：内部关系 被代理人和代理人之间的关系： 1、代理人的义务 （1）勤勉谨慎义务 诚信、 （2）诚信、忠实义务 （3）保密义务 （4）亲自履行义务 （5）申报账目义务 2、被代理人的义务 （1）支付佣金 （2）偿还代理人因履行代理义务所产生的费用的义 务 （3）向代理人提供业务资料和信息的义务
案例5
某木材器具厂（以下简称木材厂）与某家俱城多次有业务往来。在1999 年3月两方第一次签合同时，木材厂经理对家俱城说，以后业务均由该 厂业务员姚某代理。之后，木材厂每次与家俱城签订业务合同，都是由 其业务员姚某办理，并带有介绍信、加盖公章的空白合同书、授权委托 书。2004年2月前，姚某又与家俱城签订了加工家俱合同，总价款12万 元，40日内交货，预付款4万元。当天家俱城将4万元预付款汇入姚某提 供的银行帐户里。由于与姚某是老关系，家俱城这次没有要求姚某出示 厂方介绍信及授权委托书，只是在姚某拿的加盖木材厂公章的空白合同 书中与姚某签订合同并签名盖章。两个月过后，家俱城不见木材厂发货， 便到木材厂询问，得知姚某早在2003年12月就离开了木材厂。家俱城让 木材厂继续履行合同，遭到拒绝。5月份诉于法院。
第五章 代理法
第一节 代理法概述
一、代理的概念和特点 概念：是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义， 1、概念：是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义，与 第三人所为的， 第三人所为的，直接或间接的对被代理人发生法律效力的 行为。 行为。 大陆法中的代理： （1）大陆法中的代理：区别论 英美法中的代理： （2）英美法中的代理：等同论 2、特点 （1）代理行为必须是具有法律意义的行为 （2）代理人有独立的意思表示 代理行为是以被代理人或自己的名义进行活动的。 （3）代理行为是以被代理人或自己的名义进行活动的。 （4）代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由代理人 间接归属于被代理人。 间接归属于被代理人。
答案
表见代理如何认定，关键之处在于对第3个要件 的理解，即如何确定相对人有充分的理由认为代理 人具有代理权。相对人的理由是相对人在主观上的 感受，通过某些事实，经过判断，足以认为行为人 是有代理权的人。但是，这种相对人的主观判断的 确定标准，并不是主观标准，而是客观标准，即判 断相对人的相信，并不按照其主观的感受为标准， 而是按照通常人的感受标准掌握。
案例3
甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的 努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉 妒甲的才能，无理解雇了甲。价怀恨在心，于是再遭解雇一个月后，继 续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求 A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为 在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到关于A 公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍应 对甲的无权代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。问题： （1）按照国际商法的代理法原则，A公司是否要为甲的无权代理行 为负责？ （2）甲是否也要承担责任？
本案如单纯从家俱城角度来说，其在与姚某签订合 同中，没有让姚某出示厂方介绍信和授权委托书， 其主观上有一定过失。但从客观事实分析，木材厂 与家俱城长期有业务往来，每次都是业务员姚某与 家俱城签订合同，并且木材厂在与家俱城第一次签 订合同时曾明确说过，以后该厂与家俱城的业务均 由姚某办理，从通常人（包括家俱厂）的角度可以 认为，以后如无特别说明或约定，姚某可以代理木 材厂与家俱城从事商务行为。
二、被代理人和代理人对第三人的关系：外部关系 被代理人和代理人对第三人的关系： 1、大陆法系 直接代理： 直接代理：合同的双方当事人是第三人和被代理人 以被代理人的名义） （以被代理人的名义） 间接代理：合同的双方当事人是第三人和代理人（ 间接代理：合同的双方当事人是第三人和代理人（以 代理人的名义） 代理人的名义） 英美法系： 2、英美法系： 显名代理： （1）显名代理：合同的双方当事人是第三人和本人 隐名代理： （2）隐名代理：合同的双方当事人是第三人和本人 不公开本人身份的代理—— ——具体有两种方式 （3）不公开本人身份的代理——具体有两种方式 ①本人有介入权 ②第三人有选择权
案例分析
2、某镇渔业捕捞专业户王某有2000斤鱼要出售，正巧运输 个体户刘某开着拖拉机要去城里给别人拉一批货。王某就与 刘某约好，让刘某顺便拉王某的鱼到鱼市代卖，鱼价随行就 市，销完抽取5%给刘某作报酬。刘某拉着这批鱼驶往鱼市 途中，突然迎面开来一辆汽车将拖拉机撞坏。警察说责任不 在刘某，责令对方给刘某修车。但由于天气炎热，拖拉机一 时半时又修不好，正巧刘某的好朋友张某开着车路过出事点。 刘某怕鱼要变臭，就要求张某将鱼捎到鱼市，能卖多少算多 少。张某将鱼拉到鱼市时已到下午，由于鱼已不新鲜，又怕 当天卖不出去坏掉，只好降价1/3卖出。
四、代理关系的终止 1、代理关系终止的原因 （1）因一方当事人的行为而终止 （2）根据法律的规定而终止 2、代理关系终止的法律后果 （1）对于被代理人和代理人 ①代理人是否可以继续从事代理活动 ②代理人是否可以向本人请求佣金补偿 ③代理人是否可以自己经营原本人所委托代 理的业务 （2）对于第三人 代理关系的终止是否可以对抗第三人取决于 第三人对代理关系终止的事实是否知悉
答案
（1）这是个委托人撤回了代理人的代理权后，委托人与代理人之间代 理关系的消灭是否对第三人生效的问题。应美法和大陆法的许多国家法 律普遍认为，他取决于第三人是否知情。如果第三人之情，第三人就不 能要求原委托人对代理人的行为负责；反之，委托人则应负责，以保护 善意的第三人的利益。在本案中，由于B公司对A公司与甲之间在交易前 已终止代理关系并不之情，故有权要求A公司对甲的无权代理行为负责。 （2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在确定了A公司 对B公司的付款责任后，甲要向A公司承担还款的责任。如果A公司不承 担对B的付款责任，则甲应向B公司承担付款责任。从另一角度上说，甲 骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要负刑事责任。
事后，刘某从张某交给他的卖鱼款里扣下了约定的 5%报酬后，将其余钱交给了王某。王某提出，原来 说按市价出卖后按比例抽回扣，现在卖价低于市价 1/3，刘某就不应再拿5%的报酬，而且他认为刘某 应赔偿在代销中给他造成的损失。刘某坚持说：撞 车是由对方过错造成的，要赔也只能让撞车人去赔， 我没错，我费了这么大劲，总不能给你白干吧。双 方各不相让，只好找法院处理。 本案中，刘某应否赔偿王某的损失？
答案
（1）李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的，其行为 应属民事代理。《民法通则》第63条第2款规定，代理人在 代理权限内，以代理人的名义实施民事法律行为，被代理人 对代理人的代理行为，承担民事责任。因此，本案中李某购 买药材的行为后果应由王某承担。 2.根据最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国 民法通则）若干问题的意见（试行）》第82条的规定，当被 代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事 法律行为仍然有效。也就是说，代理人因实施代理行为所取 得的后果应由被代理人的继承人受领，由此所产生的债务作 为被代理人的债务，以被代理人的遗产或者其继承人或受遗 赠人来承担。本案中，王家理当出钱买下此药。
在2004年2月签订合同中，家俱城虽未让姚某出具 授权委托书及介绍信，但在签合同中仍是由姚某提 供了加盖木材厂公章的空白合同书，且姚某离厂后 木材厂未及时通知到家俱城，因此家俱城虽然也存 在过失，但从通常的角度看，这种微小的过失不妨 碍其仍有充分的理由确信姚某仍为木材厂的代理人。 因此，姚某的行为构成表见代理，应按合同法第四 十九条之规定，由木材厂承担姚某的行为后果，履 行与家俱城的加工合同。
三、无权代理 狭义无权代理：代理人不但没有代理权， 1、狭义无权代理：代理人不但没有代理权，而且客观上也不存在足以使第 三人相信代理人具有代理权的情形， 三人相信代理人具有代理权的情形，但代理人仍以他人名义与第三人为 法律行为，该项行为的效果是否归属本人处于未定状态。 法律行为，该项行为的效果是否归属本人处于未定状态。 法律效果： 法律效果： 若追认， 不追认， （1）英美法 ①若追认，由本人承担 ②不追认，由代理人承担 若追认， （2）大陆法 ①若追认，由本人承担 ②第三人催告与撤回 中国： 民法通则》66条 （3）中国：《民法通则》66条 公约： 允许追认， （4）公约：①允许追认，且追认一旦生效不得撤回 ②允许第三人在一定条件下有权拒绝接受追认 表见代理（大陆法）——不容否认的代理 英美法） 不容否认的代理（ 2、表见代理（大陆法）——不容否认的代理（英美法） 应具备以下条件： （1）应具备以下条件： 客观上存在使第三人相信行为人有代理权的依据。 ①客观上存在使第三人相信行为人有代理权的依据。 相对第三人必须是善意且无过失的。 ②相对第三人必须是善意且无过失的。 法律效果： （2）法律效果： ①表见代理的效力及于本人 ②代理人对本人承担赔偿责任 3、表见代理与狭义无权代理的区别 （1）构成要件不同 （2）法律后果不同
三、承担特别责任的代理人 1、对本人承担特别责任 第三人不支付货款时， （1）第三人不支付货款时，由他赔偿本人因此遭受的损失 （2）额外的佣金 （3）信用担保合同 避免风险； （4）避免风险；重视买方资信能力 2、对第三人承担特别责任 本人（国外买方）——代理人 本人保证人）——第三人 国内卖方） 代理人（ 第三人（ （1）保付代理人 本人（国外买方）——代理人（本人保证人）——第三人（国内卖方） 本人（开征行）——代理人 保兑行）——第三人 受益人，卖方） 代理人（ 第三人（ （2）保兑银行 本人（开征行）——代理人（保兑行）——第三人（受益人，卖方） 客户）——代理人 运输代理人）——第三人 轮船公司） 代理人（ 第三人（ （3）运输代理人 本人（客户）——代理人（运输代理人）——第三人（轮船公司） 本人（投保人、被保险人）——代理人 保险经纪人）——第三人 保险公司） 代理人（ 第三人（ （4）保险经纪人 本人（投保人、被保险人）——代理人（保险经纪人）——第三人（保险公司） ①规定：经纪人对保险人就保险费直接负责；保险人对被 规定：经纪人对保险人就保险费直接负责； 保险人就保险金额直接负责。 保险人就保险金额直接负责。 特点： ②特点：经纪人佣金由保险人支付