165.独角兽法考(民诉)-审限、民事裁判
六、审限
审限是指从立案的次日起至裁判宣告、调解书送达之日止的期间。
根据《民诉司法解释》第243条的规定：公告期间、鉴定期间、双方当事人和解期间、审理当事人提出的管辖异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间不应计算在内。
根据《调解规定》第6条：答辩期届满前未达成调解协议，当事人自愿继续调解的延长期间不应计算在内
1.判决、裁定、决定适用的范围
【例题·多选题】关于民事诉讼程序中的裁判，下列哪些表述是正确的? （2014/3/82）
A.判决解决民事实体问题，而裁定主要处理案件的程序问题，少数涉及实体问题
B.判决都必须以书面形式作出，某些裁定可以口头方式作出
C.一审判决都允许上诉，一审裁定有的允许上诉，有的不能上诉
D.财产案件的生效判决都有执行力，大多数裁定都没有执行力
【例题·单选题】关于民事诉讼的裁定，下列哪一选项是正确的？（2012/3/47）
A.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求
B.当事人有正当理由没有到庭的，法院应当裁定延期审理
C.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员
D.当事人不服一审法院作出的裁定，可以向上一级法院提出上诉
【总结】
（1）可以上诉的裁定
（2）可以申请再审的裁定
（3）可以申请复议的裁定和决定
2.判决书中出现错误的救济
【例题·单选题】某死亡赔偿案件，二审法院在将判决书送达当事人签收后，发现其中死亡赔偿金计算错误（数学上的错误），导致总金额少了7万余元。
关于二审法院如何纠正，下列哪一选项是正确的？（2016/3/46）
A．应当通过审判监督程序，重新制作判决书
B．直接作出改正原判决的新判决书并送达双方当事人
C．作出裁定书予以补正
D．报请上级法院批准后作出裁定予以补正
【例题·单选题】甲公司诉乙公司货款纠纷一案，A市B区法院在审理中查明甲公司的权利主张已超过诉讼时效（乙公司并未提出时效抗辩），遂判决驳回甲公司的诉讼请求。
判决作出后上诉期间届满之前，B区法院发现其依职权适用诉讼时效规则是错误的。
关于本案的处理，下列哪一说法是正确的？（2012/3/41）
A.因判决尚未发生效力，B区法院可以将判决书予以收回，重新作出新的判决
B.B区法院可以将判决书予以收回，恢复庭审并向当事人释明时效问题，视具体情况重新作出判决
C.B区法院可以作出裁定，纠正原判决中的错误
D.如上诉期间届满当事人未上诉的，B区法院可以决定再审，纠正原判决中的错误。
160.独角兽法考(民诉)-先予执行
（二）先予执行1.先予执行适用的案件范围（《民诉法》第106条，《民诉司法解释》第170条）（1）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（2）追索劳动报酬的；（3）因情况紧急需要先予执行的。
根据《民诉司法解释》第170条，情况紧急包括：（1）需要立即停止侵害、排除妨碍的；（2）需要立即制止某项行为的；（3）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的；（4）需要立即返还社会保险金、社会救助资金的；（5）不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。
2.先予执行的条件（《民诉法》第107条）（1）当事人之间权利义务关系明确；（2）被申请人有履行的能力。
【注意】（1）先予执行的申请时间（《民诉司法解释》第169条）（2）先予执行裁定的救济（《民诉司法解释》第171条、第172条）【掌握】先予执行与行为保全相同：（1）均包括行为的禁止、制止以及排除妨碍（2）救济的方式相同不同：（1）适用的案件范围不同（2）适用的条件不同（3）适用的时间不同（4）启动方式和担保不同三、妨害民事诉讼的强制措施1.妨害民事诉讼行为的构成要件主体：所有人主观：故意后果：造成实际妨害后果时间：诉讼全过程，即受理——执行程序结束前。
例外：《民诉司法解释》第521条，执行终结后6个月内妨害执行标的物2.强制措施的具体适用拘传、罚款、拘留【注意】★1. 拘传的适用条件和程序（《民诉司法解释》第174条、第175条）（1）对必须到庭的被告经人民法院两次传票传唤，无正当理由不到庭时，才能适用。
必须到庭的被告包括：①追索赡养费、抚养费、抚育费案件的被告；②不到庭无法查明案件事实的被告。
（2）人民法院对必须到庭才能查清案件基本事实的原告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。
（3）适用拘传必须经院长批准，签发拘传票，并直接送达被拘传人；在拘传前，应当向被拘传人说明拒不到庭的后果，经批评教育仍拒不到庭的，可以拘传其到庭。
2. 罚款数额的变化（个人：10万以下；单位：5~100万）3．与执行程序中问题的结合运用4. 恶意诉讼侵害他人利益或规避履行义务的行为（《民诉法》第112条、第113条）5. 此次《民诉司法解释》增加了一些妨害民事诉讼的行为，包括《民诉司法解释》第176条的妨害法庭秩序的行为；第175条的拒不履行生效裁判的行为；第189条的诉讼参与人或其他人的妨害行为以及第192条的单位拒不履行协助的行为。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第12节民事诉讼法-民事诉讼证据(1)-杨秀清
第七章民事诉讼证据第一节民事证据概述一、证据与证据材料（一）民事证据即能够证明案件真实情况的事实资料。
而证据材料是指当事人收集并提供给法院以及法院调查收集的能够证明案件真实情况的资料。
（二）证明标准1．一般证明标准：高度可能性（解释第108条）2．提高的证明标准：当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明，以及对口头遗嘱或赠与事实的证明，需达到排除合理怀疑的标准。
（解释第109条）二、证据特征1．客观性2．关联性3．合法性第一、形式合法；第二、收集手段合法；《民诉解释》第106条的规定，对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获得的证据，不能作为认定案件事实的依据。
第三、证据材料转化为证据合法——质证，但是人民法院依职权主动调查收集的证据除外。
第二节民事证据的种类一、书证、物证、视听资料与电子数据（一）四种证据的鉴别1．书证的本质在于以物质载体中记载的文字、符号、图案所反映的思想内容证明案件事实；物证是以物品本身的特征来证明案件事实。
2．书证的特殊规定：（1）当事人提交书证应当以提交原件为原则。
《民诉解释》第111条规定，民事诉讼法第70条规定的提交书证原件确有困难，包括下列情形：（一）书证原件遗失、灭失或者毁损的；（二）原件在对方当事人控制之下，经合法通知提交而拒不提交的；（三）原件在他人控制之下，而其有权不提交的；（四）原件因篇幅或者体积过大而不便提交的；（五）承担举证证明责任的当事人通过申请人民法院调查收集或者其他方式无法获得书证原件的。
前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。
（2）书证提出命令及后果《民诉解释》第112条：书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。
申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。
138.独角兽法考(民法)-公开审判制度
（三）公开审判制度
【例题·单选题】关于民事诉讼中的公开审判制度，下列哪一选项是错误的？（2007-3-35）
A. 公开审判制度是指法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当向群众、社会公开
B. 公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度
C. 涉及国家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件
D. 离婚案件，属于当事人申请不公开审理，法院决定可以不公开审理的案件
【掌握】不公开审理的情形 A.涉及国家秘密的案件
（1）法定不公开审理的案件
B.涉及个人隐私的案件
例外 A.离婚案件
（2）当事人申请不公开审理的案件
B.涉及商业秘密的案件
【注意】
1.法定和申请的区别，申请的，当事人有处分权
2.合议庭评议案件一律不公开
3.宣判一律公开（公开查阅生效判决）
4.不公开审理和不公开质证的区别：涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密的案件不公开质证（《证据规定》48条）
（四）两审终审制度
1.民事争议案件一般两审终审
2.例外：
【注意】不可上诉的裁定为一裁终局
一审终审的案件
适用特别程序审理的案件 最高人民法院作为一审法院审理的案件、小额诉讼案件 适用督促程序审理的案件
适用公示催告程序审理的案件
确认婚姻无效的案件。
2021年独角兽系统强化班民诉法讲义
2021年独角兽系统强化班民诉法讲义民诉法：戴鹏2021年司法考试名师强化班民诉法讲义第一讲民事诉讼与民事诉讼法一、民事诉讼的概念民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照法律规定的程序，审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。
真题示例1（2021年卷三84题）下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2021修正）规定的诉讼案件的审理程序？ A、普通程序 B、二审程序 C、认定财产无主案件审理程序 D、小额诉讼程序二、民事纠纷的解决途径1、和解：纠纷当事人就民事纠纷自行协商并达成协议，从而消灭争议。
2、调解：由第三人（调解组织）就纠纷对双方当时人进行调停、说和，从而解决纠纷。
3、仲裁：财产纠纷双方当事人达成协议，一致同意将纠纷提交仲裁机构予以裁断的行为。
4、民事诉讼。
三、民事诉讼法的属性1、基本法――法律地位；2、部门法――调整的社会关系；3、程序法――内容；4、公法――公法和私法的划分。
四、民事诉讼法的效力凡是在中国参加民事诉讼，必须遵守中国民事诉讼法。
第二讲诉的基本理论一、诉的要素 1、当事人2、诉讼标的：是指当事人之间发生争议，并请求法院作出裁判的实体法律关系；考点区分诉讼标的物：当事人争议的实体法律关系所指向的对象；诉讼请求：当事人基于实体法律关系（诉讼标的）而请求法院所作出的特定裁判。
3、诉的理由，是指原告起诉并提出诉讼请求在事实和法律上的依据。
真题示例（2021年卷三37题）甲因乙久拖房租不付，向法院起诉，要求乙支付半年房租6000元。
在案件开庭审理前，甲提出书面材料，表示时间已过去1个月，乙应将房租增至7000元。
关于法院对甲增加房租的要求的处理，下列哪一选项是正确的？ A、作为新的诉讼受理，合并审理 B、作为诉讼标的变更，另案审理 C、作为诉讼请求增加，继续审理 D、不予受理，告知甲可以另行起诉二、诉的分类诉可以根据原告的诉讼请求而分为三类：1、确认之诉：原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉，进一步分为积极的确认之诉与消极的确认之诉。
18.独角兽法考(民法)-民事诉讼时效的期间与起算
二、期间、起算（一）期间1.普通时效期间【民法总则第188条】向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。
法律另有规定的，依照其规定。
诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。
法律另有规定的，依照其规定。
但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。
2.其他法的规定（1）三年：环境污染损害赔偿请求权【《环境保护法》第42条）、油污损害赔偿请求权（《海商法》第265条】。
依据民法总则之规定，此处的3年也应该理解为普通期间。
（2）四年：国际货物买卖和技术转让合同请求权【《合同法》第129条】（二）起算一般表达：知道或者应当知道权利受侵害之日起（侵害事实、加害人）。
特殊表达：再次请求分割夫妻公共财产的，从发现财产之次日起计算诉讼时效；一般保证合同，对于债务人诉讼判决生效之日。
（1）合同之债①定有清偿期的：清偿期届满之日②未定清偿期的：宽限期届满之日,但债务人在债权人第一次主张权利之时明确表示不履行的，自表示不履行义务之日起计算③分期履行的合同：最后一期届满之日④合同撤销后返还之债：被撤销之日（2）侵权之债①人身侵权赔偿：当即发现，侵害发生之日；当时未发现，伤势确诊之日②知识产权侵权：超过2年，侵权仍在持续并在著作权保护期内的——法院判决停止侵权行为——保护的范围从起诉之日起向前推算两年③未成年人遭性侵：自受害人年满十八周岁之日起计算。
④无或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间，自该法定代理终止之日起计算。
（3）不当得利之债：知道或者应知道事实及对方当事人之日（4）无因管理之债：管理人：行为结束并且知道本人之日本人：知道或者应当知道管理人及损害事实之日（5）司考中期间起算的命题陷阱①至（最）迟应在哪一天起诉？届满——原日期加一年或者两年。
②何时起诉可能得不到法院的支持？原日期加一年或者两年再加一天。
177.独角兽法考(民诉)-特别程序
第十五章民诉中的其他程序一、特别程序《民事诉讼法》第177条人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件、认定财产无主案件、确认调解协议案件和实现担保物权案件，适用本章规定。
本章没有规定的，适用本法和其他法律的有关规定。
【例题·单选题】关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？（2012-3-44）A．适用特别程序审理的案件都是非讼案件B．起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系C．适用特别程序审理的案件都是一审终审D．陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理（一）特别程序的特点（《民诉法》第178条）1.当事人特殊2.审判组织特殊3.一审终审4.纠错程序不适用再审程序，适用异议程序5.管辖法院：基层法院（二）适用特别程序的案件1.选民资格案件（申诉前置、起诉人特殊、合议庭审理、审限）2.宣告公民失踪和死亡案件（下落不明、申请人、公告、清理财产并指定审理期间财产管理人、判决的法律后果、财产代管人的变更、宣告失踪与宣告死亡的程序衔接、被宣告人出现的处理）3.认定无民事行为能力或限制行为能力（申请人、指定代理人、鉴定、指定监护人）4.认定财产无主案件（申请人、公告、有形财产、财产所有人或继承人的救济）※5.确认调解协议案件申请的条件（1）申请主体：双方当事人，或者双方当事人指定的代理人共同提出申请。
一方当事人提出申请，另一方当事人表示同意的，视为共同申请。
（2）申请的法定期间：应当自调解协议生效之日起30日内提出。
（3）申请的形式：当事人申请司法确认调解协议，可以采用书面形式或者口头形式。
当事人口头申请的，人民法院应当记入笔录，并由当事人签名、捺印或者盖章。
（《民诉司法解释》第355条）（4）管辖：双方当事人申请司法确认调解协议，应向调解组织所在地基层人民法院提出。
两个以上调解组织参与调解的，各调解组织所在地基层人民法院均有管辖权。
156.独角兽法考(民诉)-举证时限制度
★（三）举证时限制度（《民诉法》第65条，《民诉司法解释》第99-102条,《最高院有关举证时限规定的通知》2008.12十项）第65条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。
当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。
当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
1.举证期限的确定时间和方式（《民诉司法解释》第99条1款）时间：审理前的准备阶段方式：（1）当事人协商，并经人民法院准许。
（2）人民法院确定。
第一审普通程序案件不得少于15日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于10日。
2.举证期限的再次确定（《民诉司法解释》第99条2款）举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。
3.举证期限的延长（《民诉法》第65条，《民诉司法解释》第100条）申请延长的条件：当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长——审查申请的时间和形式：应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请延长举证期限的适用：延长的举证期限适用于其他当事人。
4．逾期举证的法律后果（《民诉法》第65条，《民诉司法解释》第101条、102条）（1）当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；必要时可以要求其提供相应的证据。
例外：当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的，视为未逾期。
（2）拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
具体情形包括：①当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。
135.独角兽法考(民诉)-基本原则(2)
（三）诚信原则（《民诉法》NO.13.1）:第13条1款民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
1.诚实信用原则贯穿于整个民事诉讼的始终（包括诉讼程序和执行程序）2.诚实信用原则约束所有的民事诉讼主体，包括当事人、法官、其他诉讼参与人。
（1）对当事人的规制要求在进行诉讼时诚实和善意，主要表现为：禁止当事人恶意制造诉讼（以欺骗方法形成不正当诉讼状态）禁止当事人无故拖延诉讼（促进诉讼的义务）禁止当事人滥用诉讼权利当事人在诉讼时负有真实陈述义务，不能进行虚假陈述或实施相互矛盾的行为（禁反言）【注意】诉讼欺诈的规制《民事诉讼法》第112条当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第113条被执行人与他人恶意串通，通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的，人民法院应当根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
新《民诉司法解释》对诚信原则的进一步明确规定第110条：当事人具结第119条：证人具结第120条：证人拒绝具结的后果第144条：虚假调解的制裁第518条：失信被执行人名单（2）对法官的规制要求法官在审理和裁判民事案件时应当公正合理，禁止法官滥用自由裁量权，禁止法官突袭裁判。
（3）对其他诉讼参与人的约束要求诉讼代理人、证人以及鉴定人等其他诉讼参与人在进行民事诉讼时诚实善意。
例如：证人不得故意提供虚假的证言;鉴定人不得故意出具与事实不符的鉴定意见;翻译人员不得故意作与诉讼主体的意思不符的翻译;诉讼代理人不得滥用代理权或超越代理权等。
【例题·单选题】根据《民事诉讼法》规定的诚信原则的基本精神，下列哪一选项符合诚信原则? （2014/3/37）A.当事人以欺骗的方法形成不正当诉讼状态B.证人故意提供虚假证言C.法院根据案件审理情况对当事人提供的证据不予采信D.法院对当事人提出的证据任意进行取舍或否定（四）处分原则（《民诉法》NO.13.2）：当事人有权在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
171.独角兽法考(民诉)-二审法院对上诉案件的处理
五、二审法院对上诉案件的处理对判决、裁定上诉的处理（《民事诉讼法》170条）：（1）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
※《民诉司法解释》第334条：原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。
（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
（3）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
《民诉司法解释》第335条：民事诉讼法第170条第1款第3项规定的基本事实，是指用以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等对原判决、裁定的结果有实质性影响的事实。
（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
※《民诉司法解释》第325条：下列情形，可以认定为民事诉讼法第170条第1款第4项规定的严重违反法定程序：①审判组织的组成不合法的；②应当回避的审判人员未回避的；③无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；④违法剥夺当事人辩论权利的。
【注意】1.对发回重审的次数的限制（《民事诉讼法》170条2款）原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
2.裁定的上诉一律用裁定根据《民事诉讼法》第171条的规定，第二审人民法案由对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
3.对不符合起诉条件案件的处理（《民诉司法解释》第330条）人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。
※4.对违反一审法院专属管辖的处理（《民诉司法解释》第331条）人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。
145.独角兽法考(民诉)-第三人
第五节第三人一、有独立请求权的第三人（参加之诉的原告）有独立请求权的第三人就是对他人之间争议的标的有独立的请求权，因而参加到他人已经开始的诉讼中的第三方当事人。
1.参诉根据：对本诉原被告争议的标的主张独立的请求权。
2.参诉方式：起诉3.参诉地位：原告【注意】撤诉后的处理（《民诉司法解释》第237条）【例题·单选题】丁一诉弟弟丁二继承纠纷一案，在一审中，妹妹丁爽向法院递交诉状，主张应由自己继承系争的遗产，并向法院提供了父亲生前所立的其过世后遗产全部由丁爽继承的遗嘱。
法院予以合并审理，开庭审理前，丁一表示撤回起诉，丁二认为该遗嘱是伪造的，要求继续进行诉讼。
法院裁定准予丁一撤诉后，在程序上，下列哪一选项是正确的？（2016/3/38）A．丁爽为另案原告，丁二为另案被告，诉讼继续进行B．丁爽为另案原告，丁一、丁二为另案被告，诉讼继续进行C．丁一、丁爽为另案原告，丁二为另案被告，诉讼继续进行D．丁爽、丁二为另案原告，丁一为另案被告，诉讼继续进行4.参加之诉提起的时间5.有独立请求权第三人与必要共同诉讼人之区别【例题·单选题】赵某与刘某将共有商铺出租给陈某。
刘某瞒着赵某，与陈某签订房屋买卖合同，将商铺转让给陈某，后因该合同履行发生纠纷，刘某将陈某诉至法院。
赵某得知后，坚决不同意刘某将商铺让与陈某。
关于本案相关人的诉讼地位，下列哪一说法是正确的? （2015/3/38）A.法院应依职权追加赵某为共同原告B.赵某应以刘某侵权起诉，陈某为无独立请求权第三人C.赵某应作为无独立请求权第三人D.赵某应作为有独立请求权第三人二、无独立请求权的第三人（一）参诉依据——法律上的利害关系【总结】法律上的利害关系，是实体上相牵连的权利义务关系，不是事实上的利害关系，应注意两点：第一，三个主体之间存在两个内容、客体相牵连的法律关系；第二，无独立请求权的第三人与本诉一方当事人之间的法律关系有发生争议的可能，并且该争议直接影响本诉当事人之间的法律关系。