刑法期末考试复习整理

刑法考试复习整理

第一编刑法基础论

刑法学导言

一、刑法学与刑事法学

（一）刑法学

广义：刑法解释学、刑法哲学或理论刑法学、刑法史学、比较刑法学

狭义：刑法解释学

（二）刑事法学

包括：犯罪学、监狱法学、刑事诉讼法学、刑事侦查学、比较刑法学、刑法史学等

二、现代刑法观念

（一）价值取向

专政工具——社会保护和人权保障平衡

（二）调整范围

1.法网恢恢疏而不漏——刑法谦抑主义

2.立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑法（而用其他刑罚代替措施），获取最大的社会效益。

1）动用刑法应具备两个条件：相当程度的社会危害性、刑罚具有不可避免性

2）不应动用刑法的四个条件

a)无根据，不包括思想。

b)无效果

c)可替代

d)太昂贵

（三）刑法运用

1.崇尚“治乱世用重典”——刑事责任方法多元化

2.中国现状：起刑点高、刑期长、重刑主义、轻微犯罪有放罪之嫌

（四）刑事诉讼目的：不枉不纵——大力提倡程序公正的理念

第一章：刑法概说

第一节：刑法的概念、渊源与分类

一、刑法的概念：刑罚是规定犯罪、刑事责任和法律后果（主要是刑罚）的法律规范。

二、刑法的渊源

(一)刑法典

(二)单行刑法。

(三)附属刑法。

(四)此外，民族自治地方的省级人民代表大会根据当地的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的变通

或补充规定，也可谓刑法的渊源。

三、刑罚的分类

(一)刑法的形式分类

1.广义刑法与狭义刑法

2.普通刑法与特别刑法

3.形式刑法与实质刑法

4.固有刑法与行政刑法

（二）刑法的性质分类

1.权威刑法和自由刑法

2.侵害刑法与意志刑法

3.行为刑法与行为人刑法

4.国内刑法与国际刑法

第二节：刑法的性质、任务和目的

一、性质

(一)规定内容的特定性

(二)制裁手段的严厉性。

(三)法益保护的广泛性。

(四)处罚范围的不完整性。

(五)部门法律的补充性。

(六)其他法律的保障性

刑法与其他部门法都是处于宪法之下的子法，但刑法与其他部门法又不是平行关系，刑法保障宪法与其他部门法的实施，故刑法在法律体系中处于保障法的地位。

二、刑法的机能

（一）刑法的任务：保护法益

《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”

1、保卫国家安全、保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。

2、保护社会的经济基础。

3、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。

4、维护社会秩序。

陈兴良：打击犯罪与保护人民的统一。

（二）刑法的机能：刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的作用，包括现在的机能和潜在的机能。

1.行为规制机能

2.法益保护机能

3.人权保障机能（自由保障机能）

三、刑法的目的：保护法益

第三节：刑法的制定、修改与根据

一、刑法的制定

1979年7月1日一致通过。同年7月6日正式公布。1980难1月1日起实施。至此，诞生了新中国第一部刑法典——《中华人民共和国刑法》。

保留类推制度、口袋罪、心醉出现、有些犯罪量刑更为严重。

二、就刑法典颁行后，立法机关先后颁布了二十多个单行刑法对旧刑法典的修改、补充与解释；1997年修订刑法吸收了一些单行刑法；立法机关多次以修正案的方式对现行刑法进行了修改

三、刑法的根据

宪法是制定刑法的法律依据

我国与犯罪作斗争的具体经验及实际情况是制定刑法的实践依据。

第四节：刑法的规范、体系与解释

一、刑法规范：以禁止、处罚行为为内容的法律规范。

裁判规范、行为规范、法益保护规范和人权保障规范

二、刑罚体系

（一）广义：刑法的各种渊源及其相互关系

（二）狭义：刑法典的组成和结构

（三）刑法典的组成：刑法典由两编组成：第一编为总则，第二编为分则，另有一条附则。

1.编下为章。

2.章下为节。

3.节（章）下是条。

4.条下为款。

5.款（条）下是项。

6.但书：前段表示了相反关系、限制关系、例外关系、补充关系

三、刑法解释

（一）概念：对刑法规定意义的解释。刑法解释不能违背法益保护的目的。

（二）刑法解释的效力

1.非正式的刑法解释：未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所做的解释，

没有法律效力。

2.正式的刑法解释：有授权的国家机关在其职权范围内所作出的解释，具有法律效力。

（1）立法解释：由立法机关所做的解释。

（2）司法解释：由国家司法机关所做的解释。

（三）刑法解释态度

1. 严格解释：否认法解释的创造性，主要法解释的功能仅限于探求立法本意或者可推知的意思。

2. 灵活解释：承认法解释的创造性，主张法解释的功能是根据社会发展需要灵活地阐明法文的含义。（四）刑法解释的方法

1.文理解释：见山是山，见水是水

2.论理解释：见山不是山，见水不是水

3.扩大解释、缩小解释、当然解释、反对解释、补正解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释

4.分类：

（1）解释技巧：平义解释、宣言解释、扩大解释、缩小解释、反对解释、类推解释、比附、补正解释。

（2）解释理由：文理解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释等

第二章刑法的基本原则

第一节:概述

一、刑法基本原则的概念：是指刑法本身所具有的,贯穿于刑法始终,必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则

二、刑法基本原则的特征

(一)刑法所特有。比如民法中有“诚实信用原则”

(二)贯穿于刑法始终，具有全局性。

(三)刑法的制定、解释与适用都必须遵守，具有根本性。

三、刑法基本原则的确定

（一）我国刑法明文规定了罪刑法定、平等适用刑法、罪刑相适应原则。除此之外，法益保护与责任主义也是。（二）贝卡利亚曾提出三大原则：罪刑法定原则、罪刑均衡原则、人道主义原则

第二节：罪刑法定原则

一、罪刑法定原则的概念及理论基础

（一）概念：“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”

（二）理论基础。

1.历史上主要有三权分立论和心理强制说（费尔巴哈提出），但都不符合现实。

2.现在主要是民主主义和尊重人权主义。

a）民主主义：根据社会契约论，国家的重大事务应由人民自己决定，犯罪刑罚应由人民自己制定

b）尊重人权主义：刑法有保障人权的机能，保障人的自由，使国民能预测自己的行为，不会感到不安。（三）受1810年《法国刑法典》的影响，大陆法系国家刑法典纷纷规定了罪刑法定原则。

二、基本内容