解读宽严相济的刑事政策(一)

解读宽严相济的刑事政策(一)刑事政策是刑事立法与刑事司法的灵魂，它对于刑事法治建设具有重要的指导意义。

宽严相济的刑事政策是刑事法对构建和谐社会这一政治目标的回应，它的确立表明我国的刑事政策在新的历史条件下的发展完善。

本文站在一个刑法学者的立场上，围绕宽严相济的刑事政策进行学理上的解读。

什么是宽严相济的刑事政策宽严相济的刑事政策可以通过对“宽”、“严”和“济”这三个关键词进行语义学上的分析，从而揭示其基本蕴含。

宽严相济的“宽”是指宽大、宽缓和宽容。

宽严相济的“宽”具有以下两层含义：一是该轻而轻，二是该重而轻。

该轻而轻，是罪刑均衡原则的题中之义，也合乎刑法公正的要求。

对于那些较为轻微的犯罪，本来就应当处以较为轻缓的刑罚。

该重而轻，是指所犯罪行较重，但被告人具有坦白、自首或者立功等法定和酌定情节的，法律上予以宽宥，在本应判处较重之刑的情况下判处较轻之刑。

该重而轻，体现了刑法对于犯罪人的感化，对于鼓励犯罪分子悔过自新具有重要意义。

宽严相济的“宽”，表现为以下三种情形：一是非犯罪化。

非犯罪化是指本来作为犯罪处理的行为，基于某种刑事政策的要求，不作为犯罪处理。

非犯罪可以分为立法上的非犯罪化与司法上的非犯罪化。

立法上的非犯罪化是指将本来作为犯罪处理的行为通过立法方式将其从犯罪范围中去除。

司法上的非犯罪化是指刑法虽然规定为犯罪，但由于犯罪情节轻微、危害不大，在司法过程中对这种行为不作为犯罪处理。

非犯罪化体现了刑法的轻缓化，因而是宽严相济刑事政策的重要内容。

二是非监禁化。

非监禁化是指某一行为虽然构成犯罪，但根据犯罪情节和悔罪表现，判处非监禁刑或者采取缓刑、假释等非监禁化的刑事处遇措施。

我国刑法中的非监禁刑包括管制、罚金和剥夺政治权利等，这种非监禁刑相对于监禁刑而言，由于其对犯罪分子不予关押，因而是刑法轻缓化的体现。

此外，缓刑是对被判处三年以下有期徒刑或者拘役的犯罪分子，由于犯罪情节较轻，具有悔罪表现而适用的一种非监禁化的刑事处遇措施，主要解决轻刑犯的非监禁化问题。

假释是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，由于其认真遵守监规，接受教育改造，确有悔罪表现而适用的一种非监禁化的刑事处遇措施，主要解决重刑犯的非监禁化问题。

缓刑和假释都是附条件地对犯罪分子不予关押，以体现对犯罪分子的宽大处理。

三是非司法化。

非司法化是就诉讼程序而言的，在一般情况下，凡是涉嫌犯罪的都应进入刑事诉讼程序。

但在某些情况下，犯罪情节较轻或者刑事自诉案件，可以经过刑事和解，不进入刑事诉讼程序案件便得以了结。

非司法化，是对轻微犯罪案件在正式的刑事诉讼程序之外得以结案的一种方式，体现了对轻微犯罪的宽缓处理。

宽严相济的“严”，是指严格、严厉和严肃。

这里的严格是指法网严密，有罪必罚。

严厉是指刑罚苛厉，从重惩处。

严肃是指司法活动循法而治，不徇私情。

在上述三种“严”的含义中，尤其应当注意的是严格与严厉。

储槐植教授曾经指出四种刑罚模式：严而不厉、厉而不严、不严不厉、又严又厉。

严而不厉是指法网严密，刑罚却并不苛厉。

厉而不严则是指刑罚苛厉，法网却并不严密。

显然，我们应当追求的是严而不厉，摈弃厉而不严。

在此，存在着严与厉之间的负相关性：严可以降低厉，不严则必然以厉为补偿。

例如，十个人犯罪，每个人都受到刑罚处理，只要每人判处五年有期徒刑就足以维持刑罚的威慑力。

但如果只有五个人受到刑罚处罚，另五个人逍遥法外，那么为维持同等水平的刑罚威慑力，对五个受到刑罚处罚的犯罪人每人就要判处十年有期徒刑。

换言之，逍遥法外的五个犯罪人的刑罚转嫁到了受到刑罚处罚的五个犯罪人身上。

这就是意大利刑法学家贝卡里亚所揭示的刑罚不在于严厉，而在于使犯罪分子及时受到惩罚的原理。

因此，宽严相济的“严”虽然同时包含严格与严厉这两个方面的精神，但我们更应当强调的是严格。

即该作为犯罪处理的一定要作为犯罪处理，该受到刑罚处罚的一定要受到刑罚处罚。

当然，对于严重犯罪仍然应当坚持“严打”，也就是该重而重，发挥刑罚的威慑力。

宽严相济的“济”，具有以下三层含义：一是救济，即所谓以宽济严、以严济宽。

刑罚的宽与严是相对而言的，例如死缓相对于死刑立即执行而言是一种宽缓的处理；但死缓相对于无期徒刑而言又是一种严厉的处理。

正因为宽严具有相对性，没有宽则没有严，没有严也就没有宽。

因此，应以以宽济严，也就是通过宽以体现严；以严济宽，也就是通过严以体现宽。

二是协调，即所谓宽严有度、宽严审势。

宽严有度是指保持宽严之间的平衡：宽，不能宽大无边；严，不能严厉无比。

宽严审势是指宽严的比例、比重不是一成不变的，而应当根据一定的形势及时地进行调整。

我认为，宽严审势要做到以下三点：（1）因时而宜。

中国古人就有“刑罚世轻世重”的经验之谈，刑罚之轻重取决于一个时期的治安状况与犯罪态势。

刑罚该宽时一定要宽，该严时一定要严。

当然，何时该宽何时该严，我们一定要作出科学判断，否则将宽严皆误。

（2）因地而宜。

犯罪发生在一个具体的区域，其影响也往往以犯罪地为中心呈现出逐渐减少的趋势。

因此，刑事政策的制定应当考虑某一特定地区的治安状况与犯罪态势，刑罚的轻重应当在一定程度上取决于一个地区的犯罪率的高低。

在这种情况下，全国统一的刑事政策如何与各地的具体犯罪态势相结合，这也是宽严相济刑事政策所要考虑的因素。

（3）因罪而宜。

对于重罪，一般而言应当从重处罚。

对于轻罪，一般而言应当从轻处罚。

当然，重中有轻，轻中有重，惟此才能用刑得当。

此外，对于惯犯、累犯以及亡命之徒，应当重刑惩处。

对于偶犯、初犯，应当从轻发落。

尤其对于青少年犯罪，应当坚持“教育、感化、挽救”的方针，最大限度地予以宽缓处理。

三是结合，即所谓宽中有严、严中有宽。

宽和严虽然是有区别的，并且不同时期、不同犯罪和不同犯罪人，应当分别采取宽严不同的刑罚：该宽则宽，该严则严。

但这并不意味着宽而无严或者严而无宽。

实际上，既无绝对的宽又无绝对的严，应当宽严并用。

例如在对严重犯罪实行“严打”方针，以从严惩治为主，但并不意味着一概不加区别地适用最重之刑。

某些犯罪分子，所犯罪行虽然极其严重应当受到刑罚的严厉制裁，但如果坦白、自首或者立功的，在从重处罚的同时还要做到严中有宽，使犯罪人在受到严厉惩处的同时感受到刑罚的体恤与法律的公正，从而认罪服法。

以上是我对宽严相济刑事政策基本蕴含的解读，我认为还应当强调以下三个观点：第一，宽严相济的刑事政策是轻罪刑事政策与重罪刑事政策的统一。

宽严相济的刑事政策包含宽与严两个方面。

现在我们提倡宽严相济，当然更多的是强调刑法宽缓的一面，但不能由此认为宽严相济是轻罪刑事政策，只适用于较轻的犯罪以及青少年犯罪。

这里涉及宽严相济刑事政策和“严打”的关系。

我认为，宽严相济刑事政策不是对“严打”的取代，更不是对严打的否定，而应当将“严打”纳入到宽严相济刑事政策的框架中确立其地位。

从这个意义上说，“严打”并不是与宽严相济刑事政策并列的另一个刑事政策，而是包含在宽严相济刑事政策之中的体现宽严相济的严厉性的内容。

只有在这个意义上，坚持“严打”方针不动摇与宽严相济刑事政策并不矛盾。

只有在宽严相济的框架中坚持“严打”方针，才能避免片面追求从严惩处，从而做到严中有宽，更好地在“严打”中体现宽严相济的刑事政策。

总之，不仅对轻罪要贯彻宽严相济的刑事政策，而且对重罪也同样应当贯彻宽严相济的刑事政策。

第二，宽严相济的刑事政策是刑事立法政策与刑事司法政策的统一。

宽严相济之所以是刑事立法政策，是因为法律是刑事政策的条文化与具体化，在刑事立法中应当体现宽严相济的刑事政策，从而为司法机关贯彻宽严相济的刑事政策提供法律根据。

当然，宽严相济不仅是刑事立法政策，更应当是刑事司法政策，不能认为刑法已经体现了宽严相济的政策精神，因而司法机关只要依法办案，不需要另行受宽严相济刑事政策的指导。

这里存在一个宽严相济刑事政策与罪刑法定原则的关系问题。

我认为，我国实行的是相对的罪刑法定原则，刑法中存在自由裁量的广阔空间，因而在司法活动中贯彻宽严相济刑事政策并不必然与罪刑法定原则相违背。

当然，宽严相济的严不能超越刑法的规定，绝不能对刑法没有规定为犯罪的行为以严为名作为犯罪处理，也不能对刑法规定处罚较轻的行为以严为名判处法律没有规定的较重之刑。

简言之，不能法外施威。

那么，能不能法外施恩呢？对于这个问题我同刑法学者存在较大的分歧。

我个人倾向于赞同法外施恩，关键是如何界定法内与法外。

第三，宽严相济的刑事政策是刑事策略思想与刑事科学思想的统一。

刑事策略是作为与犯罪作斗争的手段而提出来的，更强调刑罚的有效性。

宽严相济的刑事政策包含着宽和严的两种手段，正确运用就能够取得与犯罪作斗争的胜利。

但我认为，仅从策略角度理解宽严相济刑事政策是不够的，我们更应当看到宽严相济刑事政策中包含的刑事科学思想，它是社会对犯罪的反应理性化的表现。

宽严相济刑事政策的刑事科学思想，主要表现在刑罚的谦抑性与人道性。

事实已经证明，刑罚不是越重越好，轻重适宜才是最重要的，才能有效地控制犯罪。

并且，在如今法治社会，任何刑罚的适用都受到人道主义的限制，不得为追求惩治犯罪的效果而采用残酷的刑罚，这也已经成为国际刑事司法的基本准则。