合同签定履行中的风险及防范(中)

合同签定履行中的风险与防（中）

主讲人：岳运生

（接）第一部分概述

我们所有的公司营业执照都有一个经营围，以前在《合同法》生效之前，司法实践中经常会有这种，由于某一签合同超出了某一的经营围了，那么就认定为合同无效了，现在都不会出现这种情况，只有说你的这项经营围，是属于特经营的，必须单独办可证的，你没办，那么你如果签了这种合同是无效的。

举例来讲，像油、成品油，这种油品是要给发可证的，你要买卖，从事这种经营要有可证，你没有可证，你买卖成品油那你这种合同是无效的，其他的一般超出经营围的，不会无效了。那我们工商局在给大家做工商登记的时候，现在的营业执照也改了，经营围那个地，一般后面都会有一条，就是说除了特经营的，那么都可以依法自主经营，只要不是限制的，公司你开了，你可以自发自主经营了，从这个上面也体现出，1999年合同法之后，我们的这个合同法立法的取向，是促进交易，尊重当事人的意思自治。这是第一部分。

第二部分合同在签订过程中的风险和防签合同的时候要注意哪些，有些什么样的好的防手段，那么签合同的第一个面临的问题是，跟谁签合同的问题，就是合同的主体问题，既然签合同，就一定有合同双或多，这

就是合同的主体，那么跟谁签，合同的主体有几类。《合同法》里边规定的是三类主体，一类是自然人，一类是法人，一类叫其他组织，我们就先说自然人。

自然人大家好理解，只要这个小孩生出来，他成活就是一个自然人，那么在座的各位，大家都是自然人，有自然生命属性的人就是自然人，那么《合同法》里边规定的自然人，他也要分一分不同的情况，不是说所有的自然人都具备签订合同的主体资格，自然人在法律里边，它是把他分成这么三类，一类叫完全民事行为能力人，一类叫限制民事行为能力人，还有一类是无民事行为能力人。它可能在法律上给他分成这么三种情况，这三种情况一般是有两个条件，分别的加以规定的，一个条件是从年龄上来加以规定的，完全民事行为能力人，指的是18岁以上，这叫成年人了，就是叫完全民事行为能力，还有一个特殊情况，16岁以上，如果是以自己的劳动获取的经济报酬，作为自己主要生活来源的，通过自己的劳动，获取的报酬，作为自己主要生活来源的，那么也视同为完全民事行为能力，这是年龄的划分。

限制民事行为能力人指的是，10岁以上的未成年人，10岁到18岁之间，或者到16岁之间，这个叫限制民事行为能力，限制主要限制的是什么？限制的是他所能够从事的民事活动，他签合同的时候，他能签什么呢？跟他的年龄、智力相适应的，这些合同他可以签，超出他的年龄、智力，这种

围的，他就没有权利来签了，就得需要他的法定代理人来签，无民事行为能力，指的就是10岁以下，10岁以下的小孩子都是无民事行为能力，他对外如果要签署什么合同，从事什么民事法律行为，由他的法律代理人来代理进行。

有个特殊情况，除非是什么，除非是他纯获利益的这种，我们实践中会有，买房子，现在经常的买商品房的时候，把名字落在自己的小孩名下，有的时候这小孩才刚3个月，但是也可以落在他名下，为什么？因为给他房子不需要他付的，这个房子是给他的，他纯获利益，所以这种情况下，他是可以的。除此以外的不可以，都必须有他的法定代理人，刚才说限制民事行为能力，10岁以上的，现在我们有很多，影视圈的最多，童星，有的就十几岁，也是电视明星，电影明星，他的经济活动就多了，他不像一般的小孩整天在学校里边，没什么，就是买个铅笔、橡皮，他不是这样的，他经常接拍广告，接拍电视剧，那么对于一般地十几岁的孩子来讲，那这类的合同是不行的，这类的合同他是不能签的，这类的合同要他的法定代理人来签。

他的法定代理人是什么？一般的就是监护人，这里我就不展开讲了。这是刚才从年龄上来划分，完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。

还一个条件是从精神状态来划分，即使你是成年人了，是18岁以上，但是，如果你是不能辨认自己行为的这种精神

病人，你虽然成年，也是无民事行为能力，还有一类特殊的，就是有的时候不能辨认，有的时候能辨认，就是不能完全辨认，但是有的时候还能辨认，这种精神病人，把它归类为限制民事行为能力。限制民事行为能力和无民事行为能力，它的民事活动要由它的监护人、法定代理人来代理。所以说我们如果跟自然人签合同的时候，当然一般会很少碰到，但是如果出现的话，有的时候就会很麻烦，我们曾经碰到过就是，有一家律师事务所，是我们的一个同行，这是我们从律协的警示信息里边了解到的情况，那个律师事务所最后被律师协会处分了，为什么？就是因为一个委托人，当事人跟这个律师事务所签了委托合同，最后认定呢，这个人是个精神病人，是个限制民事行为能力的一个精神病人，所以说后来他的家属就不同意了，他跟律师事务所签的合同不行，要把律师费退回来，我们可能也会碰到，签合同时候，对是自然人的时候，脑袋里边要有一跟弦儿，要考虑一下对是不是一个完全民事行为能力人。

第二类，主体是法人，学法律的人可能都知道这个概念，什么叫法人？但是我经常听到我的一些客户，自称自己是法人，我是这个公司的法人，经常会这样说，大家后来就约定俗成了，把这个单位的头，就叫他是这个单位的法人，实际情况这从法律概念上是不对的，大家平时所说的这个单位的头是法人，实际上是省略了几个字，应该叫他法定代表人，

他是这个单位的法定代表人，而不是这个单位的法人，法人应该是一个组织的称呼，是对应着自然人来的这个概念。什么叫法人？法律意义上相当于人的一个组织叫法人，他的头能够代表了它的叫法定代表人，不能叫法人，那么法人从《民法通则》规定，他得有一些条件才能作为法人。首先他得是依法成立的，第二个，他得有自己的名称，有自己的机构，相应的组织机构，有场所，第三个，他得有自己独立的财产，他得有独立的财产或者经费，第四个是能够独立承担民事责任，这么四项条件。这么讲，大家会觉得那我怎么去判断，那个单位是不是一个独立的法人，我都拿这四个条件去衡量，很难去衡量，我也没法获得这么多信息，那么实践中是这样的，实践中法人第一个条件叫依法成立，那就意味着他要想成为法人，他一定是有登记机关的，一定是给他有合法东西的，他手里有凭证的，那么法人呢？现在我们法人有四类，第一类大家常见的，企业法人，各种公司，或者根据《企业登记管理条例》的成立的一种，类似于公司的一种企业法人，叫企业法人，企业法人，它都有一个凭证，这个凭证是由工商机关核发的，叫企业法人营业执照，所以说要核实对是不是一个独立法人，就看他的营业执照。他要符合一定的条件，这个条件，这里就不详细说了，它可能是根据《公司登记管理条例》，也可能是根据《企业登记管理条例》成立，都有一定的条件。