近三年我国企业与公司法理论研究评述

对 删
云南 民族大学
百 家 论 坛
王 芳芳
云南省昆明市 ６ ５ ０ ５ ０ ０
近三年我 国企业与公司法理论研究评述
摘要 ： 自从 ２ ０ ０ ５新公 司法颁布 以来 ， 我 国学者对公 司法 的研 究又 到 达 了一 个 高潮 。本 文 欲 对 近 三 年发 表 的 企 业 与公
一
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（ 二） 独 立董事与监事会并存的利弊分析 目前一方面我 国独立董事 与监 事会 存在着职能 交叉 ， 权 责界限不清等问题。首先 ， 两者监督 的空间是不 同的， 监事会 与董事会是两个平行的机构 ，监事会是从董事会的外部对董 事会及经理层进行监督 ； 而独立董事是 董事会 的成员 ， 是从董 事会的内部对董事会及经理层进行监督 ，将两者有效的结合 起来可 以使监督更加全面。其 次 ， 两者监督 的时间是不 同的 ， 监事只能进行事后监督 ， 对 已经存在的财务状况 进行 检查 ； 而 独立董事参与公 司的重大经营决策 ，能够对决策 的各个环节 进行事前和事中的监督 ，将两者结合起来可 以使监督更加有 效 。再次 ， 监事会可以弥补独 立董事在工作时间上的缺陷 ， 独 立 董事并不 能够一直在公 司任职，只在有重大事项或者在 召
开董事会时才参与进来 ， 而监事会属于公司 的常设机构 ， 可以 进行 日常监督 。 最后 ， 独立董事可 以弥补监事在经营管理知识
上的不 足，监事会的成员是 由股东代表和适 当 比例的公 司职 工代表组成 的，在知识结构上就与 由经济学家或有丰富经 验 的管理者组成 的独立董事存在着一定的差距 。 综 上所述 ， 只要分清两者在职能和责任上 的界 限， 各司其 职， 以避免冲突 ， 两者完全可以协调共存 。我 国引入独立董事 制度是国家要求强制执行的 ， 这才产生两者 的重叠问题。 监事 会和 独立董事设 立 的 目的是为 了对 董事会 和经理 层进行 监 督， 无论采 取何种监督方 式 ， 只要 能够真正起 到监督作用 ， 就 是可取的。笔者认为 ， 我国在独立董事与监事会 的问题上 ， 应 给予上市公司一定 的选择余地 ， 针对不同类型的企业 ， 可 以根 据 自身 的情况 ， 采取不 同的监督方式 ， 既可以只设立监事会也 可 以只设立独立董事 ， 或者将两者有效的结合起来 。 四、 有关股东派生诉讼制度 自上世纪九十年代至今 ，国内许多学者对股东派生诉讼 制度进行 了研究 ， 为我 国派生诉讼制度的确立做出了贡献 。 纵 观国内的研究状况 ， 主要体现在 以下几个方面 ： 是着重于介绍这一制度 。由于股东派生诉讼对我国来 说还是一项陌生的制度 ， 在我国介绍这一制度是很有必要 的， 故学者多对 国外派生 诉讼 作了详细 的剖析 ， 其中， 尤 以介绍美 国、 英 国、 德 国、 日本 以及我 国台湾地区的最多 。 二是提 出在我国建立和完善派生诉讼制度 的建议 。在 这一方面在着重 于具体制度的设计 。多数文章对股东派生诉 讼制度的研究 ， 强调具体 的操作细节 ， 例 如对股东派生诉讼 的 主体 、 前 置程序等方面 、 举证责任等方 面的研 究。这些研究对 于我 国建立股东派生制度 ， 作 了许多前瞻性的工作 。 五、 小结 我们 人类 社会 的资源 、 组织 、 行为乃至个人人格 ， 都无 不 打上了公 司的烙印 。 不读懂公 司 ， 就不能读懂世界的今天。不 把握公 司 ， 就不能把握世界 的明天。新公 司法颁布 以来 ， 学界 对该领域的研究主要集 中在前面所述 的几个部分 。从学者的 研究现状来看 ，我 国对该领域的研究 已经汗牛充栋 ，硕果累 累。但是有些方面仍可继续探讨 ， 如怎样完善派生诉讼 制度 ， 怎样调和独立董事 与监事会并存 的尴尬等 。
司法若干文章（ 主要是发表 于法学专 门刊物的文章 ） 中的一些 观 点进行综述并发表一些评论意见。某些有价值的文章或观 点可能有所遗漏 ， 有 些评论未必完全 中肯 、 正确 。
关键词 ： 新 公 司 法 观 点 综 述 的社 会责 任 （ Ｃ ｏ ｒ ｐ ｏ ｒ ａ ｔ ｅ Ｓ ｏ ｃ ｉ ａ ｌ Ｒ ｅ ｓ ｐ ｏ ｎ ｓ ｉ ｂ ｉ ｌ ｉ ｔ ｙ ，简 称 Ｃ Ｓ Ｒ） 理论 出现于 ２ ０世纪初 ， 但真正对 其进行 系统研究则 是 近几十年 的事 。 近年来 ， 中国理论界 已经从各方 面对企业社会 责任问题进行 了全面的探讨 和研究 ， 但对 “ 企业该承担什么社 会 责任 ” 、 “ 怎么承担社会责任” 以及“ 该 承担 多少社会责任 ” 问 题的研 究却没有突破 ，不能为企业提 出承担社会责任的具体 方案 ，说明中国理论界对企业社会责任 的研究还未能达到指 导企业具体 实施企业社会责任战略的水平 。强化社会责任是 企业提高竞争力和实现可持续发展的有效途径，面对全球化 的浪潮 ， 中国企业在积极 参与全球 生产体 系的同时， 必须遵守 国际准则和全球协定，这是 中国企业进入 国际市场无法 回避 的问题 。 可以说 ， 企业社会责任问题 已经 同国际贸易问题紧密 地交织在一起 ， 成为 中国企业进入世界市场的必要环节 。 为了 既能承担企业的社会 责任 ， 又能促进企业发展 ， 中国企业 在承 担社会责任时要把承担社会责任作为企业经营管理战略的重 要 内容来规划。这就需要探讨如何把承担社会责任的成本变 成对提 高企业竞争力和可持续发展 的投资 ，而且通过制度保 障和推进机制使 这种投资效益 最大化 。因此 ， 需要理论界 、 政 府与企业家共 同深化探讨这个论题 ，为提升 中国企业社会责 任及企业核心竞争力提供理论支撑 。 ：、 关于一人公 司法人人格否认制 度 公司法人人格否认制度指 对已具有独立法人资格 的公司 在具体的法 律关 系中，如果出于股东不正 当的 目的而滥用法 人人格并因此对债权人利益和社会公共利益造成损害 ，法 院 可 以基于公平正义的价值理念否认该公 司法人 的独立法律人 格 ，并责令其股 东直接对法人的债 务承担连 带责任 的一种法 律制度 。我 国公 司法法人人格否认 “ 个案打破” 的范围 比国外 窄， 只考虑给“ 债权人利益 ” 造成损害的公司法人 人格否认“ 个 案 打破 ” ， 并没有对给 “ 社 会公 共利 益” 造成损害 的公 司法人人 格 否认 “ 个案打破 ” 作出规定 。 另外 ， 法人人格否认并不是对 法人 独立人格全 面的、 永久 的剥夺 ，而是指在特定的法律关系 中对 已经丧失独立人格特 性的法人状 态的一种揭示和确认 ，其效力范 围局 限于特定 的 法律关系中 ，适用 的结果通常是使法人 的股东对公 司债务承 担无限责任 ，或 者撇开法人的存在重新确定 股东应承担 的合 法义务 ，并不影响到 承认法人在其他方 面仍 是一个独立 自主